Налоги патентного поверенного

Н.А.ЛУЧАНИНОВА – патентный поверенный (ООО «Фирма по объектам интеллектуальной собственности «ФОЛИНС», Москва)

На мой взгляд, из проблемы «статус патентного поверенного – индивидуальное предпринимательство – частная практика» необходимо выделить два вопроса:

налогообложение доходов патентного поверенного и
может ли индивидуальный предприниматель иметь статус патентного поверенного?

Эти вопросы решаются разными ведомствами. Первый относится к компетенции Минфина и Федеральной налоговой службы России. Второй, скорее всего, может относиться к Роспатенту и общественным организациям патентных поверенных (ассоциациям) и к тому, как они будут трактовать закон «О патентных поверенных»: как В.В.Туренко[1] или как А.Д.Кудаков[2], с мнением которого по этому вопросу я абсолютно не согласна. На мой взгляд, вывод А.Д.Кудакова о том, что если патентный поверенный не может быть индивидуальным предпринимателем, то, следовательно, индивидуальный предприниматель не может носить статус патентного поверенного – это софизм.

Индивидуальный предприниматель может осуществлять одновременно несколько видов деятельности. Рассмотрим пример: гражданин Российской Федерации закончил юридический факультет МГУ по специальности «гражданское право», стал членом коллегии адвокатов, арендовал помещение и открыл свой адвокатский кабинет. Работы мало, доход его не устраивает. Получил статус патентного поверенного – клиентов один-два. Но он очень деятельный, зарегистрировался как индивидуальный предприниматель и в том же помещении открыл маленький книжный магазин. Потом получил лицензию и занялся издательской деятельностью, купил себе небольшую типографию и получил разрешение на выпуск книг, журналов, газет.

Все виды его деятельности будут подпадать под разные системы налогообложения: возможно, упрощенную систему налогооблажения (УСН), единый налог на вмененный доход (ЕНВД), общую систему налогообложения, а также налогообложение частной адвокатской практики. Отчитываться в инспекции Федеральной налоговой службы (ИФНС) по каждому виду деятельности индивидуальный предприниматель должен отдельно. При этом, если допустить, что А.Д.Кудаков прав, возникает вопрос: какая из организаций возьмется следить, является ли патентный поверенный индивидуальным предпринимателем, или работает по найму, являясь штатным сотрудником юридического лица, или работает по трудовому договору (внештатник)?

При рассмотрении споров какие подтверждающие документы будут затребованы? Может быть, справка из ИФНС об отсутствии в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей записи о данном патентном поверенном – физическом лице (ФИО, ИНН, паспортные данные, адрес), так как справку с работы о том, что данное физическое лицо – сотрудник предприятия, или копия трудового договора с предприятием могут быть предоставлены в любом случае. С этим мы уже сталкивались, когда в судах запретили участвовать патентным поверенным – не сотрудникам предприятия, которое они представляли. В каком конкретном случае необходимо будет предоставлять эти документы, и с какой периодичностью (ежегодно или ежемесячно), и кто будет подавать в суд или апелляционную комиссию требование о лишении патентного поверенного статуса в связи с регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя? Все это, возможно, еще будет регламентировано, если возобладает точка зрения А.Д.Кудакова.

Уверена, многие со мной согласятся, что статус патентного поверенного – это своего рода звание, свидетельствующее о возможности работать в данной области. Как врач, преподаватель, юрист. А вот как патентный поверенный будет реализовать себя, в какой форме вести свою деятельность: как индивидуальный предприниматель или как сотрудник предприятия (фирмы), это его личное дело. К тому же, по данным статистики, к предпринимательству способно лишь 3% населения земного шара. Многие предпочитают работать по найму, чтобы не связываться с налоговыми платежами, давлением всевозможных контролирующих органов, поиском клиентов, арендой, бесконечными переменами в законодательстве и т.п., тем самым ограничивая свою ответственность.

Вопрос о налогообложении деятельности патентного поверенного гораздо актуальнее, так как патентных поверенных, зарегистрированных и осуществляющих свою деятельность в качестве индивидуальных предпринимателей, уже достаточно много. Но даже если это был хотя бы один человек, и то стоило бы обсудить и выяснить, что же в конце концов ему делать и как платить налоги, чтобы остаться добросовестным налогоплательщиком. При этом встает вопрос терминологии: какое из понятий более общее, а какое более узкое, и какое из них входит в другое – «частная практика» или «индивидуальная предпринимательская деятельность»? А может быть, это синонимы одного и того же вида деятельности или названия двух абсолютно равноправных видов деятельности? Здесь можно сослаться на разные письма ИФНС и Минфина, которые зачастую противоречат друг другу и сами себе. Обычно это только трактовка существующего законодательства тем или другим должностным лицом, и с достоверностью можно было бы сослаться только на судебное решение, но такой правоприменительной практики пока нет.

Понятия или определения словосочетания «частная практика» нет в законодательстве как такового, нет его и в словарях. На мой взгляд, понятие «частная практика» гораздо шире, чем «индивидуальное предпринимательство», хотя это опять же мое личное мнение. К частной практике можно отнести и договор подряда с физическим лицом, и деятельность нотариусов, которая четко не только регламентирована Законом о нотариате, но и тарифицирована в части действий государственных нотариусов, и, как заметил В.В.Туренко, частная медицинская практика врачей и фармацевтов, налогообложение которой производится в соответствии с общими и специальными налоговыми режимами, и частная адвокатская практика со своим особым режимом налогообложения и отсутствием установленных государством тарифов. У адвокатов нет прибыли, они получают гонорар – вознаграждение за свою работу, с которого уплачивают 13% налога на доходы физических лиц (НДФЛ) и 14% в Пенсионный фонд России (ПФР), Фонд медицинского страхования, а в Фонд социального страхования и отчисления в коллегию адвокатов – по желанию. Нотариусы также получают вознаграждение, но, кроме НДФЛ, ПФР, единого социального налога (ЕСН), еще выплачивают налог на добавленную стоимость (НДС) с сумм, полученных сверх государственных тарифов.

Повторюсь еще раз, что налогоплательщик в соответствии с законом обязан вести раздельный учет всех произведенных им операций и составлять отдельную отчетность по разным видам своей деятельности в целях правильного налогообложения. Индивидуальный предприниматель может использовать несколько режимов налогообложения в зависимости от своей деятельности и от того, есть ли у него сотрудники, работающие по найму, или он осуществляет свою деятельность самостоятельно: общий (прибыль, ЕСН, НДФЛ, ПФР, НДС и т.д.), УСН (6% или 15%, но не менее 1%), ЕНВД и т.д.

Теперь о ЕСН. Кто же такие налогоплательщики ЕСН, и как их определяет НК РФ? В ст. 235 говорится:

«1. Налогоплательщиками налога (далее в настоящей главе – налогоплательщики) признаются:
1) лица, производящие выплаты физическим лицам:
организации;
индивидуальные предприниматели;
физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями (граждане нанимающие на работу домработницу, сиделку, сторожа. – Н.Л.);
2) индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой».

Индивидуальные предприниматели попали и в п. 1, и в п. 2, что можно трактовать по-разному:

как А.Д.Кудаков – патентные поверенные должны или работать по трудовым договорам или заниматься частной практикой и при этом попадают в п. 2, хотя в этом пункте нет ни слова о патентных поверенных, или

индивидуальные предприниматели – это общее название для лиц, которые зарегистрировались по закону, и тех, которые нарушают закон, занимаясь частной практикой, не пройдя регистрацию в ИФНС, кроме нотариусов и адвокатов.

Как НК РФ определяет предпринимателей? Индивидуальные предприниматели – физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них настоящим Кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.

Отсюда, мне кажется, и можно сделать вывод, что те физические лица, которые занимаются частной практикой, не став на налоговый учет в качестве индивидуальных предпринимателей, или не зарегистрировав иную организационно-правовую форму своего частного предприятия с одновременным заявлением УСН, попадают под более «дорогой» режим налогообложения. Все, кроме глав крестьянских (фермерских) хозяйств, нотариусов и адвокатов.

К какому виду относится деятельность патентных поверенных? Это видно из справочника ОКВЭД (классификатора экономической деятельности). Деятельность патентных поверенных относится к деятельности в области права код (74.11) и сходна с деятельностью юрисконсультов, нотариусов и адвокатов гораздо больше, чем с деятельностью оценщиков, врачей, фармацевтов. Хотя можно сказать, что в деятельности патентных поверенных есть всего понемногу от них всех.

Справка из ОКВЭД:

74.11 – деятельность в области права:
представление интересов одной стороны против другой стороны в судах или других судебных органах;
предоставление рекомендаций и консультаций по общим вопросам, подготовка юридических документов: свидетельств о регистрации компаний, уставов организаций и аналогичных документов, связанных с созданием компаний, патентов и авторских договоров, подготовка юридических актов, доверенностей и т.п. К данной группировке относится деятельность адвокатов, нотариусов…
74.84 – деятельность агентств, связанная с авторскими правами, патентами, лицензиями (для таких организаций, как Роспатент, так мне пояснили при получении кодов в статуправлении).
Отдельный вид деятельности – оценка интеллектуальной собственности, которому присвоен тот же код 74.84 – деятельность по оценке стоимости, не относящаяся к недвижимому имуществу или страхованию.

Можно было бы проанализировать, что выгоднее для патентного поверенного и с кем выгоднее работать предприятию, выплатившему в течение года по 2 млн. руб. патентному поверенному – не индивидуальному предпринимателю, допустим, работающему по договору подряда, или патентному поверенному – индивидуальному предпринимателю, также работающему с предприятием по договору.

Если быть абсолютно точными, то в 2009 г. индивидуальный предприниматель заплатит всего налогов 6%, так как фиксированный платеж в ПФР 7274 руб. (4849 руб. – страховая часть, 2425 руб. – накопительная) вычитается из налога (УСН).

Однако хочу еще раз заметить, что у индивидуального предпринимателя, отвечающего всем своим имуществом, ответственности больше, а также больше беготни по учреждениям (ИФНС, ПФР, банк). Поэтому пока нет определения частной практики – каждый выбирает для себя сам!

Можно было бы также прикинуть, во что обойдется физическому лицу, если он будет брать «черным налом», и его при этом поймают, но мы же все законопослушные граждане и закон не нарушаем.

Так что А.Д.Кудаков, к сожалению, прав, а адвокаты – патентные поверенные, участвовавшие в разработке закона «О патентных поверенных» и настаивавшие на приравнивании патентных поверенных к адвокатам, возможно, хотели убрать патентных поверенных – индивидуальных предпринимателей (не адвокатов) с рынка, или «загнать» всех патентных поверенных в фирмы (объединения), где бы они работали по найму. Тогда цены на услуги тех и других на рынке сравнялись бы, а индивидуальные предприниматели, ранее оказывающие услуги за меньшие деньги ввиду меньшего налогообложения, не имели бы права заниматься этим видом деятельности без разрешения коллегии адвокатов, а должны были бы приобретать статус адвоката, кроме статуса патентного поверенного. Если же в Налоговый кодекс, Гражданский кодекс и другие законодательные акты Российской Федерации внести отдельной позицией патентных поверенных, как лиц осуществляющих особую деятельность, отличающуюся от деятельности нотариусов и адвокатов, а не приравнивать их по умолчанию к последним, то получать «лицензию» можно будет только в Роспатенте, как это делается сейчас. Закон «О патентных поверенных» должен был бы учитывать обычаи делового оборота, сложившиеся именно в практике патентных поверенных, а не адвокатов, нотариусов, оценщиков или аудиторов. У всех свои особенности, своя мера ответственности перед клиентами и государством.

Это интересно:  Право на получение патента включает

Подытоживая вышеизложенное, хочу сказать, что взгляд В.В.Туренко на проблему «что такое частная практика патентного поверенного» мне гораздо ближе. Но дело же не в наших личных симпатиях и антипатиях. И сколько бы мы ни обсуждали и ни комментировали, это будут всего лишь наши частные мнения и комментарии законодательства. Что хотел сказать законодатель и думал ли он в этот момент о налогообложении или просто хотел показать, что он работал, и новый закон отличается от старого, потому что там есть новые слова, останется для нас загадкой. Каждый из нас, в том числе и налоговый инспектор, будет трактовать закон так, как ему удобнее и выгоднее. Поэтому А.Д.Кудаков абсолютно прав, предлагая вернуться к старой формулировке. Или можно внести изменения в закон «О патентных поверенных» с формулировкой, что патентный поверенный может заниматься частной практикой, то есть работать по договорам различного характера в соответствии с ГК, осуществляя свою деятельность как самостоятельно, в качестве индивидуального предпринимателя, так и в качестве работника предприятия.

Статья 1247. Патентные поверенные

1. Ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности может осуществляться заявителем, правообладателем, иным заинтересованным лицом самостоятельно, или через патентного поверенного, зарегистрированного в указанном федеральном органе, или через иного представителя.

2. Граждане, постоянно проживающие за пределами территории Российской Федерации, и иностранные юридические лица ведут дела с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности через патентных поверенных, зарегистрированных в указанном федеральном органе, если международным договором Российской Федерации не предусмотрено иное.

Если заявитель, правообладатель, иное заинтересованное лицо ведут дела с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности самостоятельно или через представителя, не являющегося зарегистрированным в указанном федеральном органе патентным поверенным, они обязаны по требованию указанного федерального органа сообщить адрес на территории Российской Федерации для переписки.

Полномочия патентного поверенного или иного представителя удостоверяются доверенностью, выданной заявителем, правообладателем или иным заинтересованным лицом.

3. В качестве патентного поверенного может быть зарегистрирован гражданин Российской Федерации, постоянно проживающий на ее территории. Другие требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации, а также его правомочия в отношении ведения дел, связанных с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, устанавливаются законом.

Налоги патентного поверенного

Вопрос: Организация заключает договор на регистрацию товарного знака. Патентным поверенным выступает индивидуальный предприниматель. Должна ли у него быть лицензия на данный вид деятельности и как учитываются такие расходы в целях исчисления налога на прибыль?

Ответ: Деятельность патентных поверенных не подлежит лицензированию. А стоимость услуг по регистрации исключительного права на торговый знак формирует первоначальную стоимость этого нематериального актива и в зависимости от первоначальной стоимости либо сразу списывается в состав расходов, либо погашается путем начисления амортизации. После принятия такого актива на учет все последующие затраты на услуги патентного поверенного, например консультирование, экспертизу, судебную защиту и прочее, включаются в состав прочих расходов.

П.В.Корнеев
ЗАО Агентство правовой информации
Воробьевы горы»
Региональный информационный
центр
17.07.2012

ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ОКАЗАНИЯ УСЛУГ ПАТЕНТНЫМ ПОВЕРЕННЫМ

Илюшина М.Н., заведующая кафедрой предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса Российской правовой академии Минюста России, кандидат юридических наук, доцент.

Сфера услуг является наиболее быстро развивающейся отраслью экономики. Виды оказываемых услуг достаточно разнообразны. Особое место среди договоров об оказании услуг занимают сделки, направленные на осуществление посреднической деятельности. Эффективное функционирование данного института оказывает непосредственное влияние на состояние развития оборота в целом с точки зрения обеспечения баланса интересов участников гражданских отношений. И, главное, институт посредничества оказывает непосредственное влияние на состояние защищенности основных прав и свобод граждан, обеспечивая законность нормативных правил (процедур, предписаний и т.д.), предназначенных для гарантирования их реализации.

Необходимость разработки общей теоретической модели договорно-правовых форм оказания услуг отдельными категориями посредников, таких как арбитражные управляющие, адвокаты, патентные поверенные, остро ощущается в правоприменительной практике. Практика показала, что в последнее время совершение действий в своих интересах через привлеченное лицо стало довольно распространенным явлением. У производителя товаров (работ, услуг) могут отсутствовать квалифицированный персонал, опыт, достаточные средства, деловые связи и т.п., необходимые для обеспечения реализации своего интереса в отношениях с третьими лицами. В этом случае гораздо дешевле использовать ресурсы тех, кто занимается этим профессионально, т.е. прибегать к услугам посредников.

Однако несмотря на то, что посредничество имеет довольно длительную историю и в настоящее время деятельность по оказанию посреднических услуг получила широкое распространение, в гражданском законодательстве данный вид деятельности не получил должного отражения. В частности, недостаточная проработанность некоторых вопросов приводит на практике к разночтениям и спорам. Так, в Гражданском кодексе РФ не содержится определения понятия посредничества, а лишь упоминается о посредниках (согласно п. 2 ст. 182 ГК РФ не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок). Таким образом, законодатель пытается определить понятие посредничества посредством его соотношения с понятием представительства. Указывая в качестве главного критерия их отличающего — выступление лица от своего имени или от чужого имени. Необходимо также отметить, что в настоящее время на практике широко используются договорные конструкции, фактически представляющие собой посреднические договоры, но не получившие какого-либо закрепления на законодательном уровне. И судебная практика по спорам, вытекающим из данных правоотношений, позволяет сделать вывод о том, что отсутствие нормативной базы для таких договоров ведет к невозможности субъектов в полной мере обеспечить защиту своих прав и интересов.

В конце 2008 г. был принят Федеральный закон от 30.10.2008 N 316-ФЗ «О патентных поверенных» (далее — Закон), регулирующий вместе с Гражданским кодексом РФ отношения, связанные с приобретением гражданами Российской Федерации права на ведение дел физических и юридических лиц с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ст. 1 Закона). Принятие Закона имеет своей целью правовое обеспечение отношений в сфере охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 24.

Ныне действующий Закон о патентных поверенных по сравнению с ранее действующим законодательством существенно не изменил требования, предъявляемые к лицам, претендующим на приобретение правового статуса патентного поверенного. К числу таких требований относятся:

— наличие у лица гражданства Российской Федерации;

— достижение им возраста 18 лет;

— постоянное проживание на территории Российской Федерации;

— наличие высшего образования;

— не менее чем четырехлетний опыт работы в сфере деятельности патентного поверенного в соответствии со специализацией, применительно к которой такой гражданин выражает желание быть аттестованным и зарегистрированным в качестве патентного поверенного.

Кроме того, характеризуя требования, предъявляемые к профессиональной квалификации патентного поверенного, необходимо также указать на такое обязательное требование, как наличие теоретических знаний в рассматриваемой области, подтвержденных сдачей квалификационного экзамена для аттестации кандидатов в патентные поверенные (ст. 6 Закона о патентных поверенных).

При этом наличие гражданства Российской Федерации недостаточно для приобретения правового статуса патентного поверенного — необходимо также постоянное проживание на ее территории.

В соответствии с п. 2 ст. 1 Закона деятельность патентных поверенных заключается в ведении дел с Роспатентом по поручению заявителей, правообладателей и иных заинтересованных граждан и юридических лиц, постоянно проживающих (для граждан) или имеющих место нахождения (для юридических лиц) в Российской Федерации и за ее пределами, если международным договором Российской Федерации или российским законодательством не предусмотрено иное. При этом надо отметить, что профессиональная деятельность патентного поверенного заключается не только в ведении дел исключительно с Роспатентом . В настоящее время Законом о патентных поверенных значительно расширена сфера деятельности патентных поверенных по сравнению с ранее действовавшим законодательством.

См., например: Буч Ю.И. Семь вопросов к дискуссии по закону «О патентных поверенных» // Патентный поверенный. 2009. N 5. С. 20.

В соответствии с п. 1 ст. 4 Закона к числу таких видов деятельности относятся:

— консультации по вопросам правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защиты интеллектуальных прав, приобретения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, распоряжения такими правами;

— исследования и анализ обстоятельств, обусловливающих выбор объекта правовой охраны;

— оформление и подача заявок и иных документов для получения правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, в том числе созданных при осуществлении международного научно-технического сотрудничества;

— взаимодействие с Роспатентом и Федеральным институтом промышленной собственности , в том числе переписка, подготовка и возражения на решения по экспертизе, заявления и другие документы, участие в экспертных и иных совещаниях и заседаниях;

Палата по патентным спорам реорганизована в форме присоединения к Федеральному институту промышленной собственности. См.: Распоряжение Правительства РФ от 01.12.2008 N 1791-р «О реорганизации ФГУ «Федеральный институт промышленной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» и ФГУ «Палата по патентным спорам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» // СЗ РФ. 2008. N 50. Ст. 5984.

— проведение правовой экспертизы проектов гражданско-правовых договоров, на основании которых осуществляется приобретение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации и распоряжение такими правами, а также консультации по вопросам, связанным с заключением и исполнением таких договоров;

— участие в качестве эксперта или представителя в суде по делам, связанным с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защитой интеллектуальных прав, приобретением исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, а также с распоряжением этими правами.

Патентный поверенный вправе осуществлять иную не запрещенную российским законодательством деятельность патентного поверенного. Согласно п. 1 ст. 1247 ГК РФ ведение дел с Роспатентом может осуществляться заявителем, правообладателем, иным заинтересованным лицом самостоятельно или через патентного поверенного, зарегистрированного в указанном федеральном органе, или через иного представителя, т.е. лицом, не обладающим правовым статусом патентного поверенного. Ограничения вводятся п. 2 ст. 1247 ГК РФ, которым установлено, что граждане, постоянно проживающие за пределами территории Российской Федерации, и иностранные юридические лица ведут дела с Роспатентом только через патентных поверенных, зарегистрированных в нем, если международным договором Российской Федерации не предусмотрено иное. Таким образом, патентный поверенный в соответствии с Гражданским кодексом РФ — это лицо, которое, при прочих равных правах с другими лицами, наделено дополнительным правом — представлять в Роспатенте интересы зарубежных потребителей патентных услуг.

При этом в отличие от других лиц, которые могут осуществлять представительские функции в данной сфере, патентный поверенный наделен исключительным полномочием — представлять в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности интересы зарубежных потребителей патентных услуг.

Это интересно:  Нужен ли патент белорусам в россии

Как видно, Закон о патентных поверенных устанавливает правомерность взаимодействия патентных поверенных не только с Роспатентом, как это предусматривалось ранее действовавшим законодательством, но и с судебными органами. Возможность участия патентных поверенных в судах в качестве эксперта, закрепленная в пп. 6 п. 1 ст. 4 Закона о патентных поверенных, имеет важное значение, поскольку патентный поверенный является лицом, обладающим необходимыми познаниями в области интеллектуальной собственности. С принятием Закона о патентных поверенных при назначении экспертизы необходимость обязательного обращения в государственные или другие судебно-экспертные учреждения (в которых специалистов в области интеллектуальной собственности фактически нет) отпала. В настоящее время на законном основании можно обращаться непосредственно к патентному поверенному, занимающемуся частной практикой, или к организации, оказывающей соответствующие услуги.

Вместе с тем необходимо отметить, что вопросы, связанные с защитой объектов интеллектуальной собственности, возникают не только в суде, но и в таких государственных органах, как милиция, прокуратура, антимонопольный комитет и его региональные отделения, таможня. Проблема взаимоотношений патентного поверенного и указанных государственных органов так и остается не решенной, о чем неоднократно отмечалось в юридической литературе .

См., например: Новосельцев О.Н. Создание саморегулируемых объединений патентных поверенных — дело далекого будущего // Патентный поверенный. 2009. N 2. С. 2.

Оценивая деятельность патентного поверенного, как лица оказывающего услуги, следует отметить, что его деятельность имеет определенное сходство с деятельностью адвоката. Так же как и адвокат, патентный поверенный принимает непосредственное участие в конфликте, представляя интересы потребителя патентных услуг.

Однако деятельность патентного поверенного имеет своей основной целью правовую охрану результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которая включает в себя защиту интеллектуальных прав. Таким образом, если в данном случае интересы истца будет представлять лицо, обладающее правовым статусом патентного поверенного, то оказываемая им правовая помощь может быть квалифицирована как деятельность патентного поверенного в том смысле, который в нее вкладывают ст. 1247 ГК РФ и ст. 1 Закона о патентных поверенных.

Несмотря на определенное сходство, деятельность патентного поверенного и адвокатская деятельность имеют значительные различия.

В соответствии с п. 1 ст. 1 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности адвокатуре в Российской Федерации» (ред. от 23.07.2008) // СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102 (далее — Закон об адвокатской деятельности).

Как видно из приведенного определения, адвокатская деятельность отличается от деятельности патентного поверенного прежде всего тем, что рассчитана на значительно меньший круг потребителей патентных услуг.

Кроме того, целями такой деятельности патентного поверенного выступают: правовая охрана результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защита интеллектуальных прав, приобретение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, распоряжение такими правами. Деятельность патентного поверенного, в отличие от деятельности адвоката, не ставит перед собой целью обеспечение доступа к правосудию.

Таким образом, можно выделить квалифицирующие признаки профессиональной деятельности патентного поверенного, отличающие ее от других видов профессиональной деятельности. К их числу относятся:

— представительство интересов определенной категории лиц — потребителей патентных услуг;

— представительство осуществляется лицами, работающими на профессиональной основе;

— лица, представляющие интересы потребителей патентных услуг, должны иметь правовой статус патентного поверенного, полученный в порядке, установленном действующим законодательством;

— целями такой деятельности должны быть: правовая охрана результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защита интеллектуальных прав, приобретение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, распоряжение такими правами.

Патентный поверенный вправе осуществлять свою профессиональную деятельность в двух формах:

— во-первых, самостоятельно, занимаясь частной практикой;

— во-вторых, на основании трудового договора между патентным поверенным и работодателем (юридическим лицом) (ст. 3 Закона о патентных поверенных).

При этом в соответствии с п. 3 ст. 3 Закона о патентных поверенных наименование «патентный поверенный» или словосочетание, включающее в себя это наименование, вправе использовать не только патентные поверенные, а также работодатели патентных поверенных, общественные объединения и саморегулируемые организации патентных поверенных.

При осуществлении патентным поверенным профессиональной деятельности самостоятельно в основе отношений, возникающих между патентным поверенным, с одной стороны, и потребителем патентной услуги, с другой стороны, лежит гражданско-правовой договор. Таким договором, как правило, выступает договор поручения или договор о выполнении работ (оказании услуг). Также не исключена и конструкция агентского договора.

Полномочия патентного поверенного на ведение дел в Роспатенте подтверждаются выдаваемой ему потребителем патентной услуги доверенностью. Закон о патентных поверенных не предъявляет специальных требований к такой доверенности. Доверенность, выдаваемая патентному поверенному, не требует нотариального удостоверения. В данном случае при выдаче доверенности применению подлежат общие положения гл. 10 ГК РФ о представительстве и доверенности. На практике нередко возникает вопрос о необходимости предоставления в Роспатент доверенности для подтверждения патентным поверенным своих полномочий. В этой связи отметим, что в случае необходимости для подтверждения полномочий патентного поверенного Роспатент может запросить у него доверенность с последующим ее возвратом. Если доверенность составлена на иностранном языке, одновременно с доверенностью представляется ее перевод на русский язык. Кроме того, существует ряд ситуаций, когда представление доверенности необходимо. Например, в некоторых международных соглашениях предусмотрено, что в тех случаях, когда представитель обращается в Роспатент с отказом от прав, например, от имени правообладателя товарного знака представляет заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, полномочия представителя на подачу такого заявления должны быть прямо указаны в доверенности. В таких случаях представление доверенности обязательно. Следует отметить, что доверенностью потребителя патентной услуги патентный поверенный уполномочивается от его имени и по его поручению на выполнение всех юридически значимых действий относительно объекта интеллектуальной собственности.

Однако следует учитывать, что в случаях, когда речь идет о таких объектах интеллектуальной собственности, как программы для электронных вычислительных машин, базы данных и топологии интегральных микросхем, то юридически значимые действия должны сопровождаться также уплатой государственной пошлины, которая установлена ст. 333.30 Налогового кодекса Российской Федерации . При этом пошлины должны уплачиваться плательщиками данной пошлины, в качестве которых выступают лица, которые обращаются за совершением юридически значимых действий в отношении упомянутых объектов.

Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) (ред. от 17.12.2009) // СЗ РФ. 2000. N 32. Ст. 3340 (далее — НК РФ).

Ранее профессиональная деятельность патентного поверенного рассматривалась в качестве вида предпринимательской деятельности, а наличие правового статуса предпринимателя относилось к числу требований, необходимых для приобретения правового статуса патентного поверенного. В соответствии с п. 4 ранее действовавшего Положения о патентных поверенных патентный поверенный мог осуществлять свою профессиональную деятельность самостоятельно лишь при условии регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. При этом п. 3 Положения о патентных поверенных было установлено, что не могли быть аттестованы и зарегистрированы в качестве патентных поверенных не только работники Роспатента и подведомственных ему организаций, но должностные лица и служащие, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации запрещается заниматься предпринимательской деятельностью.

Закон о патентных поверенных в ст. 3 вводит термин «частная практика», но не содержит указания на необходимость регистрации патентного поверенного в качестве индивидуального предпринимателя. Следует отметить, что понятие «частная практика» в Законе о патентных поверенных не раскрыто. В настоящее время, учитывая неясность формулировки п. 1 ст. 3 Закона о патентных поверенных, существует мнение, что деятельность патентного поверенного — это предпринимательская деятельность, которая может осуществляться в определенных организационно-правовых формах .

Профессиональная деятельность патентного поверенного заключается в ведении дел с Роспатентом, связанных с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. В данном случае деятельность патентного поверенного также можно сопоставить с деятельностью адвоката. В этой связи отметим, что в соответствии с п. 3 ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката установлено правило, согласно которому адвокату следует воздерживаться от включения в соглашение условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится в зависимость от результата дела .

Кодекс профессиональной этики адвоката, принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 (ред. от 05.04.2007) // Вестник адвокатской палаты г. Москвы. 2005. N 4 — 5.

Патентный поверенный связан договорными отношениями с потребителями патентных услуг. Таким образом, деятельность патентного поверенного можно рассматривать в качестве деятельности в сфере оказания услуг, основанной на соответствующем договоре. Основной целью деятельности патентного поверенного выступает правовая охрана результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защита интеллектуальных прав, приобретение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, распоряжение такими правами.

При этом представляется, что совмещение частной практики и индивидуального предпринимательства (в целях оптимизации налогообложения) вполне допустимо . В соответствии с п. 2 ст. 11 Закона о патентных поверенных его положения применяются к патентным поверенным, зарегистрированным в Реестре патентных поверенных Российской Федерации, на день вступления его в силу.

Иной позиции придерживается А.Е. Артюхова. См.: Артюхова А.Е. Правовой статус патентного поверенного по российскому законодательству: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2010. С. 66.

В реестре Роспатента зарегистрировано 1269 патентных поверенных (реестр публикуется на официальном сайте Роспатента: http://www.fips.ru). Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности опубликовывает сведения, содержащиеся в реестре, на своем официальном сайте в Интернете и в официальном издании (п. 7 ст. 7 Закона). Данная норма Закона обеспечивает защиту организаций и граждан от недобросовестных действий как самих патентных поверенных, так и от лиц, выдающих себя за таковых.

В этой связи отметим, что фактически в п. 1 ст. 3 Закона о патентных поверенных использован опыт деятельности оценщиков, которые столкнулись с рассматриваемой проблемой в 2006 г., когда положение о частной практике было введено в Федеральный закон от 29.07.1998 N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» . В соответствии со ст. 4 указанного Закона «оценщик может осуществлять оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между оценщиком и юридическим лицом. «. Для сравнения отметим, что до внесения в 2006 г. в положения ст. 4 изменений субъектами оценочной деятельности признавались, с одной стороны, юридические лица и физические лица (индивидуальные предприниматели) (оценщики), а с другой стороны — потребители их услуг (заказчики). И хотя Закон об оценочной деятельности, так же как и Закон о патентных поверенных, не раскрывает понятия частной практики, в настоящее время вопрос о том, является ли деятельность оценщика предпринимательской, уже не возникает.

Федеральный закон от 29.07.1998 N 135-ФЗ (ред. от 17.07.2009, с изм. от 18.07.2009) «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813 (далее — Закон об оценочной деятельности); Федеральный закон от 27.07.2006 N 157-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3456.

Это интересно:  Сколько стоит патент в перми

Существенные изменения в 2008 г. претерпело и законодательство о несостоятельности (банкротстве), определяющее требования к правовому статусу арбитражного управляющего. Так, согласно п. 1 ст. 20 Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 17.12.2009) «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве) «арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и осуществляет. профессиональную деятельность, занимаясь частной практикой». При этом в положениях рассматриваемой статьи конкретизируется, что «деятельность арбитражного управляющего в деле о банкротстве не является предпринимательской деятельностью. Арбитражный управляющий вправе заниматься иными видами профессиональной деятельности, а также предпринимательской деятельностью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, при условии, что такая деятельность не влияет на надлежащее исполнение возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и не приводит к конфликту интересов. «. Интересно, что до внесения отмеченных изменений в ст. 20 Закона о банкротстве одним из требований, предъявляемых к правовому статусу арбитражного управляющего, являлось требование о необходимости государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 17.12.2009) «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190.

Таким образом, редакция п. 1 ст. 3 Закона о патентных поверенных, устанавливающего, что патентный поверенный вправе осуществлять свою профессиональную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, ввиду отсутствия специального законодательства о частной практике, вызывает сложности практического характера. Это выражается в отсутствии единообразного подхода к вопросу о необходимости регистрации кандидата в патентные поверенные в качестве индивидуального предпринимателя, а также о возможности совмещения профессиональной деятельности патентного поверенного с другими видами профессиональной деятельности и предпринимательской деятельностью.

В отношении патентных поверенных, работающих в организациях, специализирующихся на оказании услуг в сфере интеллектуальной собственности, необходимо отметить следующее. Закон о патентных поверенных наделяет работодателя патентного поверенного, заключившего с заявителем, правообладателем или иным заинтересованным лицом гражданско-правовой договор, включающий в себя условия о выполнении работ (оказании услуг), относящихся к деятельности патентного поверенного, дополнительные обязанности. К числу таких обязанностей относится прежде всего обеспечение надлежащего исполнения патентным поверенным, с которым у него заключен трудовой договор, соответствующего поручения и в случае его ненадлежащего исполнения применение к патентному поверенному мер дисциплинарной ответственности в соответствии с трудовым законодательством.

Работодатель обязан сообщать потребителю патентной услуги о невозможности исполнения своих обязательств по гражданско-правовому договору вследствие возникновения обстоятельств, препятствующих их исполнению; не разглашать конфиденциальную информацию, полученную в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством.

Независимо от того, в какой форме патентный поверенный осуществляет свою профессиональную деятельность, Закон о патентных поверенных предусматривает ряд обстоятельств, препятствующих принятию патентным поверенным поручения от доверителя, заказчика (п. 3 ст. 4 Закона). К таким обстоятельствам относятся случаи:

— во-первых, если патентный поверенный ранее принимал непосредственное участие в рассмотрении дела, являющегося предметом поручения, и принятии по нему решения в качестве работника Роспатента или находящихся в его ведении организаций;

— во-вторых, если он представляет или консультирует лиц, интересы которых противоречат интересам его доверителя, заказчика, при условии, что обе стороны не дали на это согласие. Приведенная обязанность патентного поверенного вызывает определенные вопросы, поскольку интересы большинства потребителей патентных услуг противоположны.

Патентный поверенный обязан отказаться от выполнения поручения, если в Роспатенте и (или) находящихся в его ведении организациях рассмотрение дела, являющегося частью поручения, осуществляется работником, с которым или с непосредственным руководителем которого патентный поверенный состоит в родстве.

При получении материалов дела, являющегося частью поручения, патентный поверенный обязан подтвердить их получение, а в случае прекращения своей деятельности либо по требованию доверителя, заказчика или по истечении срока действия договора или доверенности обязан возвратить материалы этого дела, если иное не предусмотрено договором.

Патентный поверенный обязан обеспечить сохранность документов, получаемых и (или) составляемых в ходе осуществления своей деятельности. Патентный поверенный не вправе передавать или иным образом разглашать содержащиеся в этих документах сведения без согласия в письменной форме лица, интересы которого он представляет (п. 6 ст. 4 Закона о патентных поверенных).

В этой связи важно отметить, что к патентному поверенному могут быть применены меры взыскания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязанностей, предусмотренных законом или договором. В случае если патентным поверенным причинен вред лицам, права и законные интересы которых он представляет, патентный поверенный несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 6 ст. 9 Закона о патентных поверенных в случае нарушения патентным поверенным законодательства Российской Федерации, в результате чего права и (или) законные интересы представляемых ими лиц нарушаются, с учетом наступивших последствий апелляционной комиссией может быть принято одно из следующих решений:

1) вынесение патентному поверенному предупреждения;

2) обращение к федеральному органу исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенту) с рекомендацией о направлении в суд иска о применении к патентному поверенному мер взыскания.

В ст. 10 Закона о патентных поверенных приведен исчерпывающий перечень мер взыскания, которые могут быть применены к патентному поверенному. Так, Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент) вправе обратиться в суд с иском о применении к патентному поверенному таких мер взыскания, как:

— приостановление деятельности патентного поверенного на срок до одного года;

— исключение патентного поверенного из Реестра на срок до трех лет с возможностью последующего восстановления при условии повторной аттестации или без аттестации.

Указанные меры взыскания уточнены по сравнению с ранее действовавшим законодательством.

Однако следует отметить, что действующий Закон о патентных поверенных допускает возможность применения к патентному поверенному мер взыскания только в судебном порядке, что, безусловно, служит гарантией защиты прав патентных поверенных от возможного произвола чиновников.

Совершение субъектом правонарушения, в результате которого нарушаются права и законные интересы представляемых им лиц, может влечь за собой применение мер гражданско-правовой ответственности. Закон о патентных поверенных не содержит механизма правового регулирования договорных отношений с участием патентного поверенного и потребителя патентной услуги, отсутствует четкое определение условий договора, нарушение которых может повлечь применение мер ответственности в отношении патентного поверенного.

При этом Закон о патентных поверенных содержит лишь общую норму, предусматривающую гражданско-правовую ответственность патентного поверенного, не конкретизируя основания наступления такой ответственности и не определяя конкретных мер гражданско-правовой ответственности патентных поверенных за допущенные ими нарушения.

При этом обязательным требованием (или условием), без которого невозможно применение мер имущественной ответственности, направленной на восстановление имущественной сферы пострадавшего лица, является наличие убытков от противоправных действий нарушителя.

Поскольку в Законе о патентных поверенных не указано иное, убытки должны быть возмещены в полном объеме. В случае несвоевременного выполнения поручения патентным поверенным может быть установлена договорная неустойка. Неустойка может быть выражена в виде твердой суммы (штраф) или в процентах за каждый период просрочки (пеня). Важным преимуществом установления в договоре неустойки за нарушения обязательства является то, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, достаточно лишь подтвердить сам факт неисполнения должником своего обязательства к определенному договором сроку.

Помимо этого, ряд обязанностей, неисполнение которых также влечет применение мер ответственности, указан в Законе о патентных поверенных. Так, в соответствии с п. 5 ст. 4 Закона о патентных поверенных при получении материалов дела, являющегося частью поручения, от доверителя, заказчика патентный поверенный обязан подтвердить их получение, а в случае прекращения своей деятельности либо по требованию доверителя, заказчика или по истечении срока действия договора или доверенности обязан возвратить материалы дела, являющегося частью поручения, если иное не предусмотрено договором. Пункт 6 указанной статьи также предусматривает обязанность патентного поверенного обеспечить сохранность документов, получаемых и (или) составляемых в ходе осуществления своей деятельности. Патентный поверенный не вправе передавать или иным образом разглашать содержащиеся в этих документах сведения без согласия в письменной форме лица, интересы которого он представляет.

Основания и меры ответственности за нарушение договорного обязательства следует конкретизировать в договоре. В то же время ст. 10 Закона о патентных поверенных говорит только об обязанности патентного поверенного возместить причиненный вред. Помимо этого указанная статья определяет ответственность патентного поверенного только перед лицами, права и законные интересы которых он представляет. Однако нарушения патентным поверенным своих профессиональных обязанностей может повлечь за собой причинение вреда третьим лицам. Так, на практике возникали ситуации, когда патентный поверенный оказывал услуги по регистрации товарного знака, не проведя должного исследования на тождественность или сходность до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком другого лица. В случае если проведение подобного исследования входило в обязанности патентного поверенного, неисполнение указанной обязанности может повлечь за собой возникновение убытков не только у клиента — потребителя патентной услуги, но и у третьего лица — владельца зарегистрированного товарного знака.

На проблему ответственности субъектов профессиональной деятельности перед третьими лицами и ранее обращалось внимание в юридической литературе . Решение указанной проблемы в отношении профессиональной деятельности оценщиков, содержится в ст. 24.6 Закона об оценочной деятельности, в соответствии с которой убытки, причиненные заказчику, заключившему договор на проведение оценки, или имущественный вред, причиненный третьим лицам вследствие использования итоговой величины рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанной в отчете, подписанном оценщиком или оценщиками, подлежат возмещению в полном объеме за счет имущества оценщика или оценщиков, причинивших своими действиями (бездействием) убытки или имущественный вред при осуществлении оценочной деятельности, или за счет имущества юридического лица, с которым денщик заключил трудовой договор.

Поскольку деятельность патентного поверенного в настоящее время не признается предпринимательской, отсутствуют основания для применения правил о повышенной ответственности, возлагаемой независимо от вины в соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РФ. Подобный подход представляется оправданным в случаях, когда патентный поверенный выступает в первую очередь как посредник, представляя интересы своего клиента при ведении дел с Роспатентом. Однако если патентный поверенный выступает как индивидуальный предприниматель или как работник коммерческой организации и оказывает платные услуги патентного поверенного, то, вероятно, он будет отвечать как лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Но во всех случаях патентный поверенный как посредник должен действовать в интересах своего клиента с той же степенью заботливости и осмотрительности, как если бы он действовал в собственном интересе, и должен нести ответственность в случае непроявления должной степени заботливости и осмотрительности при осуществлении предусмотренных договором действий, которая требовалась от него по характеру обязательства и условиям оборота, т.е. при наличии его вины.

Статья написана по материалам сайтов: taxpravo.ru, soveturista77.ru, vuzirossii.ru.

»

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock
detector