+7 (499) 322-30-47  Москва

+7 (812) 385-59-71  Санкт-Петербург

8 (800) 222-34-18  Остальные регионы

Бесплатная консультация с юристом!

Реализация неисключительных прав ндс

Передача неисключительных прав по лицензионному договору облагается НДС в общем порядке. Исключение сделано только по некоторым видам объектов интеллектуальной собственности. К примеру, не облагается НДС передача прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы.

Если вознаграждение по лицензионному договору выплачивается в виде периодических платежей, то, по нашему мнению, оказываются длящиеся услуги. Полагаем, что тогда датой оказания услуг будет последний день месяца или квартала, в течение которого вы оказывали услуги.

НДС с роялти и иных лицензионных платежей рассчитывайте по ставке 18% (п. 3 ст. 164 НК РФ).

Если вы получили предоплату в счет предстоящего оказания услуги, то базу определяйте дважды: на день предоплаты и на день оказания услуги (п. п. 1, 14 ст. 167 НК РФ). С предоплаты НДС рассчитывайте по расчетной ставке 18/118 (п. 4 ст. 164 НК РФ).

Выставите счет-фактуру в течение пяти календарных дней, считая со дня оказания услуги или получения предоплаты (п. 3 ст. 168 НК РФ).

Не нужно исчислять НДС и выставлять счет-фактуру, если вы передаете по лицензионному договору:

  • права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау) (пп. 26 п. 2 ст. 149, пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ);
  • неисключительные права иностранному лицензиату и при этом место реализации таких услуг — не территория РФ (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, Письма Минфина России от 11.11.2015 N 03-07-13/1/64870, от 29.05.2015 N 03-07-08/31060).

При осуществлении как облагаемых, так и не облагаемых НДС операций нужно вести раздельный учет (п. 4 ст. 149, п. 4 ст. 170 НК РФ).

Если неисключительные права по лицензионному договору передаются вам лицензиаром — иностранной организацией, которая не состоит на учете в налоговых органах РФ, и при этом вы ведете деятельность на территории РФ, то по налогооблагаемым операциям вы должны удержать и уплатить НДС как налоговый агент (п. п. 1, 2 ст. 161 НК РФ).

Облагается ли НДС передача права на товарный знак по лицензионному договору

Содержание

Продажа и перепродажа программного обеспечения. Как быть с НДС?

Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение», 2009, N 3

Как известно, с 1 января 2008 г. не подлежит обложению НДС (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ) передача:

  • исключительных прав на программы для ЭВМ;
  • права на использование программ для ЭВМ на основании лицензионного договора.

Практическое применение данной нормы вызывает немало вопросов у предприятий, занимающихся реализацией программного обеспечения. На них и постараемся ответить в рамках данной статьи.

Программа и экземпляр программы: не путать!

В ст. 1261 ГК РФ сказано: программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Экземпляром произведения является копия произведения в любой материальной форме (абз. 2 п. 1 ст. 1268 ГК РФ), в том числе в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом носителе (CD- и DVD-диске, MP3-носителе и др.) .

Пункт 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 26.04.2007 N 14.

Программы для ЭВМ относятся к объектам авторских прав (ч. 2 п. 1 ст. 1259 ГК РФ). Авторские права включают (ст. 1226, п. п. 1, 2 ст. 1255 ГК РФ):

  • исключительное право, являющееся имущественным правом;
  • личные неимущественные права (право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения).

Авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы.

Личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы. Отказ от этих прав ничтожен (абз. 2 п. 2 ст. 1228 ГК РФ). А вот исключительным правом на программу правообладатель может распорядиться любым не противоречащим закону и существу самого права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права ее использования в установленных договором пределах (лицензионный договор) (п. 1 ст. 1233 ГК РФ).

Передача исключительного права на программу на основании договора на отчуждение исключительного права, заключаемого в соответствии с положениями ст. ст. 1234, 1285 ГК РФ, а также передача права на использование программы на основании лицензионного договора, заключаемого в соответствии со ст. ст. 1235, 1286 ГК РФ, относятся к операциям, освобождаемым от обложения НДС в силу прямого указания пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Таким образом, программа для ЭВМ — это объект авторского права, находящийся в нематериальной форме, а экземпляр программы для ЭВМ — это материальный предмет (например, диск), который может рассматриваться в качестве имущества (товара).

Это отличие имеет определяющее значение в вопросе о том, какой вид договора возможно использовать при реализации программного обеспечения.

Программа для ЭВМ, не являющаяся вещью, не может выступать товаром по договору купли-продажи (в том числе по договору поставки — его разновидности) (п. 1 ст. 455 ГК РФ), что подтверждает и п. 4 ст. 129 ГК РФ, где прямо сказано, что результаты интеллектуальной деятельности не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Но это не все. В той же норме оговаривается, что права на такие результаты, а также материальные носители, в которых выражены эти результаты, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, установленных Гражданским кодексом.

Итак, подведем промежуточные итоги. Невозможна сделка купли-продажи в отношении программ для ЭВМ, не имеющих материально-вещественную структуру. В магазинах продаются не программы для ЭВМ, а их экземпляры, поскольку покупать и продавать можно именно материальные носители. Кроме этого, возможна передача исключительного права на программу по договору об отчуждении исключительного права, а также передача права на использование программы в установленных пределах по лицензионному договору.

Заключаем договор купли-продажи дисков

Как показывает практика, предприятия, приобретающие партию программного обеспечения, не всегда горят желанием получить освобождение от НДС. Между тем в соответствии с п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик не может по своему желанию отказаться от освобождения, предусмотренного пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Данная норма НК РФ носит обязательный характер , а продолжение реализации прав на программы с НДС может повлечь наступление негативных последствий для покупателей (счет-фактуры могут быть признанными составленными с нарушением ст. 169 НК РФ ).

Возникает закономерный вопрос: можно ли для приобретения партии программного обеспечения заключить обычный договор купли-продажи? Вне всяких сомнений, да.

Это возможно благодаря существованию принципа так называемого исчерпания права. Данный принцип изложен в ст. 1272 ГК РФ: если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории РФ путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения.

Рассмотрим подробнее механизм реализации данного принципа. Что значит «правомерно опубликованного произведения»? Абзац 2 п. 1 ст. 1268 ГК РФ поясняет: опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров произведения в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения. Значит, программа будет считаться опубликованной, если она воссоздана в определенном количестве, например, изготовлена в 100 экземплярах. Правомерное опубликование произведения — это опубликование произведения, не являющегося контрафактным, непосредственно правообладателем или с его согласия.

С момента, когда создатель программного обеспечения или иной правообладатель продал некоторое количество экземпляров программы дилеру или иному субъекту предпринимательской деятельности, проданные экземпляры программы (записанные, естественно, на неких материальных носителях) считаются введенными в гражданский оборот. Дальнейшая продажа покупателем ранее купленных экземпляров программного продукта возможна без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения. Таким образом, вся цепочка сделок купли-продажи данной партии экземпляров программы — это облагаемые НДС операции.

Итак, мы выяснили, что продажа дисков с программным обеспечением возможна и без передачи каких-либо прав на саму программу, выраженную в нем. Предвидим закономерный вопрос читателей: а как же покупатель, который приобрел программу для ее использования? Вправе ли он, правомерно владея экземпляром программы, без получения дополнительного разрешения правообладателя осуществлять действия, связанные с функционированием программы в соответствии с ее назначением? Иными словами, достаточно ли приобрести право собственности на экземпляр программы, чтобы использовать ее по прямому назначению?

Исходя из ст. 1227 ГК РФ, авторские права на программу не зависят от права собственности на материальный носитель, в котором она выражена, — переход права собственности на такой материальный носитель не влечет перехода (предоставления) авторских прав. Таким образом, приобретение диска с программой ни в коем случае не означает приобретения исключительного права на программу. Об этом говорит норма ст. 1227 ГК РФ. Но нас интересует право пользования программой, а не само исключительное право на программу. Как известно, правомочие пользования является одним из составляющих права собственности. Впрочем, данный довод может показаться недостаточным подтверждением того, что программу можно использовать по ее прямому назначению без заключения лицензионного (сублицензионного) договора. Но можно привести и другие доводы, с которыми невозможно поспорить.

Итак, в общем случае для использования результата интеллектуальной деятельности требуется согласие правообладателя. Причем отсутствие запрета не может считаться согласием (разрешением). Использование результата интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя является незаконным и наказуемым (абз. 1, 2 п. 1 ст. 1229 ГК РФ). Однако законодатель предусмотрел ряд случаев, в которых допускается использование результата интеллектуальной деятельности лицами иными, чем правообладатель, без его согласия. Один из таких случаев — наш. Речь идет о ст. 1280 ГК РФ. Положения данной статьи предоставляют право лицу, правомерно владеющему экземпляром программы для ЭВМ (пользователю), без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения не только осуществлять действия, необходимые для функционирования программы в соответствии с ее назначением (в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ, исправление явных ошибок), но и вносить в программу изменения в целях их функционирования на технических средствах пользователя, изготавливать копию программы в установленных целях, декомпилировать программу и совершать иные перечисленные в ст. 1280 ГК РФ действия. Единственное, все эти действия не должны наносить неоправданный ущерб нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и ущемлять законные интересы автора или иного правообладателя (п. 4 ст. 1280 ГК РФ).

Это интересно:  Автор определяет право как социальный институт

Мы рассмотрели ситуацию, когда условия использования программы определены для ее пользователя не правообладателем, а императивными нормами Гражданского кодекса. Однако в некоторых случаях на упаковке экземпляра программы или непосредственно на приобретаемом экземпляре программы изложены условия лицензионного договора. Гражданский кодекс допускает заключение лицензионных договоров данного вида, именуемых договорами присоединения (регулируются ст. 428 ГК РФ) (п. 3 ст. 1286 ГК РФ). Начало использования таких программ или баз данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора. Акцентируем внимание: в данном случае лицензионный договор заключается между правообладателем (лицом, которому принадлежит исключительное право на программу) и пользователем, а не продавцом и пользователем. К этому моменту мы еще вернемся.

Заключаем лицензионный договор.

Из всего сказанного выше следует, что по сделке купли-продажи экземпляров программы покупатель (в том числе купивший экземпляры для дальнейшей перепродажи) приобретает право (без заключения лицензионных договоров):

  • дальнейшего распространения купленных экземпляров программы;
  • использования экземпляров программы по прямому назначению способами, названными в ст. 1280 ГК РФ.

При этом само по себе исключительное право на программу намного шире указанных возможностей и заключается в использовании программы в любой форме и любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1270 ГК РФ). Некоторые возможные способы использования произведений обозначены в п. 2 ст. 1270 ГК РФ. Например, распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров, публичный показ произведения, импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения.

Несомненно, в некоторых случаях возникает необходимость использования программы способами, которые не охватываются теми, что предоставляются по умолчанию по договору купли-продажи экземпляров программы. К примеру, у предприятия, торгующего дисками с программным обеспечением в магазине, где потенциальным покупателям демонстрируются возможности программы, должно быть право на публичный показ программы, ведь магазин — открытое для свободного посещения место (пп. 3 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

Заключение лицензионных договоров регулируется нормами ст. ст. 1235, 1286 ГК РФ. К существенным условиям возмездного лицензионного договора относятся предмет договора, способы использования произведения, цена.

. смешанный договор.

Стороны могут заключить договор поставки или купли-продажи экземпляров программы и предусмотреть в нем условия о передаче права использования программы определенными способами. Такой договор по своей правовой природе будет смешанным. В силу п. 3 ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. То есть в части поставки экземпляров программ стороны должны будут руководствоваться правилами, установленными для договора поставки, а в части предоставления права использования программы установленными способами — правилами для лицензионного договора. Следует помнить: смешанный договор должен включать в себя все существенные условия тех видов договоров, суммой которых он образован . Если о каком-то существенном условии забыли, смешанный договор будет признан судом незаключенным в соответствующей части.

Пункт 3 ст. 421 ГК РФ применяется вкупе с п. 1 ст. 432 ГК РФ.

Мы с таким подходом не согласны. Правоотношения сторон по договору должны квалифицироваться исходя из признаков соответствующих договоров, независимо от наименования договора (п. 5 Постановления Президиума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18). Соответственно, договор поставки (купли-продажи) экземпляров программы может квалифицироваться как лицензионный. И для целей налогообложения значима именно правовая природа договора поставки дисков с программным обеспечением как лицензионного договора или договора об отчуждении исключительного права. Таким образом, передача исключительного права или права использования программы для ЭВМ не подлежит обложению НДС. Единственное, на что нужно обратить внимание, — в договоре между сторонами должна быть прямо прописана стоимость передаваемых прав и отдельно — стоимость иных работ по договору, облагаемых НДС. И желательно, чтобы счета-фактуры по ним были разные.

Впрочем, гораздо проще и спокойнее заключить именно лицензионный договор. Обязанность же передачи экземпляров программы для ЭВМ вытекает из условий такого договора (так как лицо, передающее права использования программы определенным образом, должно предоставить покупателю возможность этими правами воспользоваться).

. и сублицензионный договор

По нашему мнению, Минфин расширительно толкует положения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, говоря о передаче прав на использование программных продуктов по сублицензионным договорам. Сублицензионный вид договора не упомянут в названной норме. А полностью отождествлять лицензионный и сублицензионный договоры не следует хотя бы в силу того, что стороной, предоставляющей права по лицензионному договору всегда является правообладатель, а по сублицензионному — пользователь, не обладающий исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1235, ст. 1238 ГК РФ). То обстоятельство, что к сублицензионному договору применяются правила Гражданского кодекса о лицензионном договоре, еще не означает, что к сублицензионному договору должны применяться правила Налогового кодекса, касающиеся лицензионного договора.

Кто выиграл?

Таким образом, если допустить, что подход Минфина правилен и сублицензионные договора имелись в виду в данной норме, наиболее ощутимые возможности применения льготы получают продавцы и перепродавцы программного обеспечения.

Нельзя назвать выигравшим от льготы по НДС и розничного покупателя диска с программным обеспечением. Розничный договор купли-продажи диска заключается в устной форме. Согласитесь, вряд ли на практике с каждым розничным покупателем дополнительно будет заключаться сублицензионный договор в письменной форме. А это означает, что розничная реализация дисков с программами — облагаемая НДС операция. Многие вспомнят о том, что зачастую на экземпляре программы или его упаковке изложены условия лицензионного договора (договора присоединения). Да, но, к сожалению, это ничего не меняет. Дело в том, что такой договор, как мы уже говорили, заключается между правообладателем (тем, кому принадлежит исключительное право, а не только право использования программы определенным образом) и покупателем, приступившим к использованию программы по ее назначению. Право использования программой передается правообладателем. Продавец же и покупатель в рассматриваемой ситуации заключают между собой исключительно договор купли-продажи, по которому последнему передается право собственности на вещь — оптический диск, на котором записана программа. Эта операция подлежит обложению НДС в общеустановленном порядке. А договор присоединения, изложенный на упаковке, — это безвозмездный лицензионный договор, не имеющий никакого отношения к продавцу диска. Подчеркнем: договор присоединения — именно лицензионный, а не сублицензионный договор. Указание на упаковке условий сублицензионного договора Гражданским кодексом не предусмотрено.

О налогообложении НДС передачи неисключительных прав на использование программы для ЭВМ

Обосновывают свою позицию чиновники следующим образом. По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.
Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

По общему правилу, установленному пунктом 2 статьи 1235 Гражданского кодекса, лицензионный договор заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность такого договора.
В свою очередь договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи. Главное, чтобы такая связь позволяла достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса.

В анализируемом письме Минфин подтверждает свои выводы, сделанные ранее: услуги по предоставлению неисключительного права на использование программы для ЭВМ на основании лицензионного договора, заключенного в соответствии с вышеуказанными положениями Гражданского кодекса, не облагаются НДС.

НДС на программное обеспечение

Облагается ли НДС программное обеспечение

ПРОГРАММНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ И НДС

Жизнь любой современной компании тесно связана с компьютерной техникой, так как эффективно и качественно управлять бизнес-процессами без использования «умных» программ практически невозможно. Однако, работая в сфере программного обеспечения, компания-продавец может столкнуться с рядом проблем по налогу на добавленную стоимость, с какими — Вы узнаете, прочитав данную статью.

Вначале отметим, что сегодня в Российской Федерации принимаются меры, направленные на модернизацию производства, среди которых немалое значение имеет и ряд льгот, предоставляемых государством в сфере налогов. В качестве льготы, напрямую связанной с модернизацией, можно рассматривать и обязательный льготный налоговый режим в части продажи компьютерных программ разного вида.
Как Вы уже поняли, речь идет о подпункте 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ), в соответствии с которым освобождается от налогообложения реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
В связи с этим, а также на основании норм статей 1235, 1236, 1238, 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) к операциям, не подлежащим налогообложению налогом на добавленную стоимость (далее — НДС), относятся в том числе:
— передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, составленных в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, а именно передача указанных прав на основании как исключительной, так и простой (неисключительной) лицензии;
— передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы.
Указанные операции освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи программ для ЭВМ и баз данных. Поэтому, если при передаче указанных прав предоставляются материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документация, технические средства защиты и другие принадлежности в упаковочной таре, необходимые для эффективного использования результатов интеллектуальной деятельности, передача таких материальных носителей и принадлежностей освобождается от НДС при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам (Письмо Минфина России от 21.10.2014 г.

Это интересно:  Как получить права через интернет

Продолжение разъяснений про НДС и лицензионное ПО

Минфин продолжает отвечать на возникающие у налогоплательщиков вопросы по применению налога на добавленную стоимость в связи с вступлением в силу с 1 января 2008 г. нормы, предусмотренной п. 1 ст. 1 Федерального закона от 19.07.2007 N 195-ФЗ.

Увидели свет два очередных письма на эту тему — от 19 февраля 2008 г.

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Передача российской организацией, являющейся разработчиком и правообладателем исключительных прав на программное обеспечение (ПО), исключительных и неисключительных прав на использование этого программного обеспечения на основании лицензионных договоров НДС не облагается;

Местом реализации услуг по передаче исключительных или неисключительных прав на использование ПО на основании лицензионного договора, оказываемых иностранной организацией российской организации, признается территория РФ, при этом при приобретении таких прав российская организация обязанности налогового агента исполнять не должна и, соответственно, данные операции на территории РФ НДС не облагаются;

Порядок применения НДС в отношении услуг по передаче прав на использование ПО на основании лицензионных договоров, заключенных до 1 января 2008 г., зависит от момента фактического оказания таких услуг. По правам, переданным в 2007 г. и используемым как в 2007 г., так и в 2008 г., НДС уплачивается только в части стоимости услуг по передаче прав, оказанных в 2007 г.;

Освобождение от налогообложения НДС услуг по сопровождению лицензий (обновление, техническая поддержка) на территории РФ не предусмотрено;

Операции по передаче прав на использование ПО для ЭВМ посредством оптовой поставки экземпляров программного обеспечения на носителях в товарной упаковке, содержащей условия лицензионного договора (упаковочная лицензия), подлежат налогообложению НДС, если на момент реализации не заключается лицензионный договор в письменной форме;

При осуществлении операций по распространению прав на использование ПО через посредника с передачей этих прав от организации-производителя через посредника конечному потребителю, такие операции не облагаются НДС только при наличии лицензионных договоров;

Норма об освобождении от налогообложения НДС передачи прав на использование программ для ЭВМ может применяться при передаче таких прав на основании сублицензионного договора.

Программное обеспечение и НДС

Компания-продавец программного обеспечения может столкнуться с рядом проблем по НДС, о которых мы и поговорим в данной статье.

Сегодня принимается немало мер, направленных на модернизацию производства, среди них — обязательный льготный налоговый режим в части продажи компьютерных программ разного вида.

Речь идет о пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, в соответствии с которым освобождается от налогообложения реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В соответствии с указанной нормой передача исключительных прав на программное обеспечение, а также прав на его использование на основании лицензионного договора на внутреннем рынке РФ освобождается от налогообложения. Эта льгота является обязательной, а значит, отказаться от ее использования налогоплательщик-продавец не вправе. А раз так, то при продаже любого программного обеспечения продавец не должен предъявлять покупателю к уплате НДС. Вместе с тем в некоторых случаях данная льгота не применяется, следовательно, приобретая программное обеспечение, покупатель уплачивает продавцу предъявленную ему сумму налога.

В силу п. 1 ст. 1225 ГК РФ программы для электронных вычислительных машин представляют собой объект интеллектуальной собственности, подлежащий правовой охране. При этом на основании ст. 1259 ГК РФ программное обеспечение — это объект авторских прав, охраняемый законом как литературное произведение.

Согласно ст. 1226 ГК РФ на все объекты интеллектуальной собственности, а значит, и на программы для ЭВМ признаются интеллектуальные права, включающие в себя исключительное право, являющееся имущественным правом.

Как следует из п. 3 ст. 1228 ГК РФ, исключительное право на программу для ЭВМ первоначально принадлежит ее автору — физическому лицу, творческим трудом которого она создана. Организация может выступать только лицом, обладающим исключительным правом на программу (далее — правообладатель). Приобрести такое право компания может по договору отчуждения с автором программы, с компанией, обладающей исключительным правом на программное обеспечение, или же в порядке универсального правопреемства.

Помимо этого, статус правообладателя на программу возникает у юридического лица, если программное обеспечение:

  • разработано его сотрудниками в рамках трудовых обязанностей (служебное произведение);
  • создано по договору авторского заказа с автором, в котором закреплено условие об отчуждении заказчику исключительного права на программу;
  • создано по договору заказа со специализированной организацией, в соответствии с которым право на программу принадлежит заказчику.

На основании ст. 1229 ГК РФ правообладатель (автор или организация, обладающие исключительным правом на программное обеспечение) вправе использовать его по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а именно:

  • пользоваться исключительным правом самостоятельно;
  • передать это право третьим лицам.

ГК РФ предусматривает два возможных способа передачи исключительного права на программное обеспечение: посредством его отчуждения третьему лицу, путем предоставления третьему лицу лицензии на его использование.

В первом случае отношения сторон строятся на основании письменного договора об отчуждении исключительного права, при втором варианте в письменном виде заключается лицензионный договор.

Статьей 1233 ГК РФ установлено, что к обоим видам договоров, связанных с переходом исключительных прав, применяются общие положения о договоре. Следовательно, и договор об отчуждении исключительного права, и лицензионный договор будут считаться заключенными лишь при условии, что все существенные условия такого договора сторонами согласованы.

В соответствии со ст. 1234 ГК РФ существенными условиями договора об отчуждении исключительных прав признаются сам предмет договора и размер вознаграждения, которое приобретатель исключительного права обязан уплатить правообладателю.

При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения он будет признан незаключенным, так как в данном случае правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.

Существенными условиями лицензионного договора в силу ст. 1235 ГК РФ являются:

  • предмет договора, прописываемый путем указания на объект интеллектуальной собственности, право использования которого предоставляется по договору, с указанием номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на объект (патент, свидетельство);
  • способы использования объекта интеллектуальной собственности;
  • размер вознаграждения, если лицензионный договор является возмездным.

Замечу, что исключительные права на программное обеспечение регистрируются правообладателем в добровольном порядке (п. 1 ст. 1262 ГК РФ).

На основании изложенного можно сделать вывод, что в льготном налоговом режиме могут передаваться права на программные продукты только в рамках договора на отчуждение исключительных прав или лицензионного договора.

В силу п. 3 ст. 1286 ГК РФ заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программ для ЭВМ или баз данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программ или баз данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программ или базы данных пользователем, как оно определено этими условиями, означает его согласие на заключение договора.

Так как на момент покупки программы для ЭВМ или баз данных в товарной упаковке эти программы и базы не используются, то лицензионный договор путем заключения договора присоединения в этот момент нельзя считать заключенным. А так как условие о наличии лицензионного договора считается невыполненным, то и применение льготного режима налогообложения нельзя признать правомерным. Следовательно, передача прав на программы для ЭВМ и базы данных в так называемой оберточной лицензии облагается налогом в общем порядке.

Итак, передача прав на программное обеспечение производится без НДС только в условиях заключенных договоров, имеющих хождение в интеллектуальной сфере. Во всех других случаях передача исключительных прав на программное обеспечение облагается НДС в общеустановленном порядке.

Следует иметь в виду, что использование льготы возможно только на российской территории, поэтому если правообладателем программы является иностранный партнер, то у российской стороны — покупателя программного обеспечения могут возникать обязанности налогового агента.

Передача прав на программное обеспечение рассматривается в качестве услуги, на что указывает пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, которая регулирует порядок определения места реализации работ (услуг). Согласно указанной норме местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав считается территория РФ, если покупатель услуг осуществляет свою деятельность в РФ.

При этом местом осуществления деятельности покупателя считается территория РФ в случае фактического присутствия покупателя на территории РФ на основе государственной регистрации организации или коммерсанта, а при ее отсутствии — на основании места, указанного в учредительных документах компании, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) оказаны через это представительство), места жительства физического лица.

Это интересно:  Авторское право презентация по информатике

Следовательно, у российского правообладателя, передающего исключительные права по договору об отчуждении исключительных прав или предоставляющего их в пользование по лицензионному договору, объект налогообложения будет возникать, только если приобретателем такого права является российская сторона.

В случае если правообладателем, передающим исключительные права по договору об отчуждении исключительных прав или предоставляющим их в пользование по лицензионному договору, будет иностранная организация, то объект налогообложения по НДС будет возникать уже у иностранной фирмы. Если иностранный правообладатель не зарегистрирован на территории РФ в качестве налогоплательщика, то у российского приобретателя программы на основании п. 1 ст. 161 НК РФ будут возникать обязанности налогового агента по НДС.

Однако все остальные обязанности налогоплательщика продавцу программного обеспечения придется выполнить. В частности, нужно будет выписать соответствующий счет-фактуру и зарегистрировать его в общем порядке в книге продаж, чтобы в дальнейшем внести его показатели в соответствующий раздел налоговой декларации.

Напомню, что с 1 апреля 2012 г. плательщики НДС обязаны применять официальную форму счета-фактуры, утвержденную Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137 (далее — Правила N 1137).

В данном случае счет-фактура выставляется без выделения соответствующей суммы налога, а на документе делается надпись или ставится штамп «Без налога (НДС)».

Декларация по НДС представляется в налоговую инспекцию по форме, утвержденной Приказом Минфина России от 15.10.2009 N 104н.

Учитывая, что операции по передаче указанных прав не предполагают уплату налога в бюджет, они отражаются в разд. 7 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения); операции, не признаваемые объектом налогообложения; операции по реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория РФ; а также суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), длительность производственного цикла изготовления которых составляет свыше шести месяцев».

В первом случае это сделает российский правообладатель, во втором — российский приобретатель исключительных прав — налоговый агент.

Отмечу еще один нюанс.

Поскольку передачу исключительных прав нельзя считать товаром, то много проблем будет возникать и при ввозе-вывозе программного обеспечения, записанного на материальных носителях.

При экспорте материальных носителей с записанным на них программным обеспечением важно правильно составить внешнеэкономический контракт. Если в договоре речь не идет о передаче исключительных прав, то имеет место исключительно продажа товара, облагаемая налогом по ставке 0%.

Возможна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Если договором предусматривается именно передача исключительных прав, вывоз материального носителя программы не является объектом налогообложения по НДС, так как в данном случае услуга по передаче права считается оказанной на территории иностранного государства и у правообладателя не возникает объекта налогообложения по НДС на основании пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ.

Ввоз товаров в РФ, в соответствии со ст. 146 НК РФ, признается объектом налогообложения по НДС, в данном случае налог взимается уже как таможенный платеж. При этом, как указано в ст. 4 Таможенного кодекса Таможенного союза, товаром признается любое движимое имущество, перемещаемое через таможенную границу, в том числе и носители информации. Значит, ввозя на территорию Таможенного союза материальные носители программного обеспечения, импортеру придется заплатить налог. Если материальные носители с записанным на них программным обеспечением в дальнейшем реализуются по договорам купли-продажи, то сумма «ввозного» налога может быть принята импортером к вычету. Если же ввезенные программы будут использоваться в сделках по передаче исключительных прав на программное обеспечение, то сумму «ввозного» налога импортер должен учесть в их стоимости на основании п. 2 ст. 170 НК РФ.

Доводы инспекции сводились к тому, что предоставление доступа к обновлению программ фактически означает возмездное оказание услуг и должно облагаться налогом в общеустановленном порядке.

Однако суды указали, что в соответствии с подп. 26 п. 2 ст.

Программное обеспечение и НДС

149 НК РФ реализация исключительных прав на использование программ для ЭВМ в рамках лицензионного договора освобождается от НДС. Обладатель исключительного права на программы для ЭВМ предоставляет другой стороне возможность использования этого права (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а тот, в свою очередь, должен их оплатить (п. 1 ст. 779 ГК РФ). На основании вышеприведенных норм суды пришли к выводу, что оказание услуг имеет место только в том случае, если предметом сделки является создание программ для ЭВМ по определенному заданию.

Если передаваемый объект производился без учета требований заказчика, то организация фактически предоставляет только результаты интеллектуальной деятельности, что соответствует правовой природе лицензионного договора. В рассматриваемой ситуации при обновлении программ для ЭВМ индивидуальные пожелания контрагентов во внимание не принимались.

В рамках заключенных договоров организация не оказывала услуги по обновлению программных средств, а предоставляла за вознаграждение неисключительные права по использованию во внутрихозяйственной деятельности программ и их обновлений в соответствии с функциональным назначением.

Таким образом, по мнению судов, передача права использования обновлений программных средств не может быть квалифицирована как услуга, поскольку это противоречит буквальному толкованию п. 5 ст. 38 НК РФ.

Инспекция ссылалась на то, что оказание услуг по обновлению лицензии не поименовано в п. 1 ст. 1225 ГК РФ, а потому результатом интеллектуальной деятельности не является. Суды отклонили данные доводы, установив следующее. Обновление программных средств, по сути, представляет собой модификацию исходной программы, которая появляется в результате исправления ошибок и актуализации программного продукта. Она может содержать новые решения и функции.

При этом принципиально другой программный продукт не создается, первоначальное назначение программы не изменяется, но возникает новый объект авторского права. Таким образом, обновленная, модифицированная, измененная программа для ЭВМ может рассматриваться как произведение, имеющее самостоятельную правовую охрану, даже если она является результатом технической переработки.

На основании вышеизложенного суды пришли к выводу, что предоставление в рамках лицензионных договоров программного обеспечения для ЭВМ освобождается от НДС.

Дополнительные материалы по рассматриваемому вопросу см. в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС .

Налогообложение программ по новому закону об интеллектуальной собственности

В связи со вступлением в силу с 01 января 2008 г. Четвертой части Гражданского Кодекса РФ, статьи 1 Федерального Закона от 19.07.2007 N 195-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности», а также разъяснений Федеральной налоговой службы, с 01.01.2008г. изменены схемы поставки ряда программных продуктов на территории Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ФЗ № 195, пункт 2 статьи 149 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» гл. 21 НК РФ дополнен новым подпунктом 26, следующего содержания:

«2. Не подлежит налогообложению …реализация (а также передача…) на территории Российской Федерации:
26) исключительных прав на: программы для электронных вычислительных машин, базы данных, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора».
Хотим обратить Ваше внимание, что в соответствии с п. 5 ст. 149 НК, налогоплательщик не может по своему желанию отказаться от освобождения, предусмотренного пп.26 п. 2. ст. 149 НК. Таким образом, продолжение реализации неисключительных прав на экземпляры программы для ЭВМ и базы данных с НДС может повлечь для налогоплательщиков наступление отрицательных последствий.

По мнению Минфина, реализация в оптовой и розничной торговле экземпляров программ для ЭВМ и баз данных, укомплектованных в товарной упаковке, не облагается НДС при наличии на момент передачи имущественных прав лицензионного договора на объект интеллектуальной собственности, составленного в письменной форме.

На основании вышеизложенного продажа именного лицензионного программного обеспечения компанией АСПЕКТ СПб будет производиться следующим образом.

Реализация неисключительных прав на использование ПО производится на основе лицензионных договоров, заключаемых в письменной форме.

При отгрузке именного ПО выписывается следующий комплект документов:

  1. Акт приема-передачи неисключительных прав и счет-фактура с отметкой «НДС не облагается». Счет-фактура не предполагает каких-либо изменений, кроме того, что поставляемые программы не будут облагаться НДС.
  2. Товарная накладная на отгрузку носителя, содержащего программное обеспечение, и счет-фактура по ставке 18%.
  3. Лицензионный договор.

Что касается «коробочного варианта» программного обеспечения, то его реализация происходит по-прежнему по ставке НДС 18% .

Остальные товары и услуги согласно прайс-листу АСПЕКТ СПб облагаются НДС по ставке 18%.

В случае получения дополнительной информации, разъяснений правительственных органов и т. д. организация работ может измениться. Мы будем доводить до партнеров и пользователей информацию по текущим изменениям на нашем сайте в разделе «Новости».

Дополнительные полезные ссылки:

Вопросы лицензирования программного обеспечения

Есть ли разница между покупкой программы и покупкой лицензии на программу?
Что является доказательством легальности программного обеспечения Microsoft, установленного на моём компьютере?
Правда ли, что программное обеспечение может стоить столько же, сколько сам компьютер?
Кто осуществляет техническую поддержку на программное обеспечение?
Несомненно, лицензировать ПО надо.

По не облагается ндс на основании

Но быстро это сделать сложно: трудно выделить единовременно большую сумму. Может ли процесс лицензирования происходить поэтапно, не сразу?
Можно ли лицензию на старую версию обновить до новой за доплату?

Управление лицензиями — это регулярный бизнес-процесс управления активами программного обеспечения в организации.

Чтобы внедрить технологию управления лицензиями, необходимо выполнить 5 действий.

Закон об авторском праве и смежных правах, патентный закон и другие законы об интеллектуальной собственности отменены. Теперь продажа неисключительных прав НДС не облагается.

Microsoft предлагает широкий выбор вариантов приобретения лицензий для государственных и муниципальных организаций. В этой статье будут подробно рассмотрены все схемы лицензирования

Статья написана по материалам сайтов: wiseeconomist.ru, www.buhgalteria.ru, bookerlife.ru.

»

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock detector