Эксклюзивное право на продажу товара пункт договора

Тип документа: Соглашение

Для того, чтобы сохранить образец этого документа себе на компьютер перейдите по ссылке для скачивания.

Размер файла документа: 2,1 кб

Бланк документа

Скачать образец документа

  • Соглашение: образцы (Полный перечень документов)
  • Поиск по фразе «Соглашение» по всему сайту
  • «Дополнительное соглашение об эксклюзивности покупателя (приложение к договору поставки товара)».doc
  • Скачано документов

Занесено в базу

Внесены исправления в

  • Договоры
  • Все документы
  • Календарь праздников и выходных на 2019 год
  • Регистрация малого бизнеса полезно
  • Как самостоятельно составить договор
  • Таблица кодов ОКВЭД

У нас на сайте каждый может бесплатно скачать образец интересующего договора или образца документа, база договоров пополняется регулярно. В нашей базе более 5000 договоров и документов различного характера. Если вами замечена неточность в любом договоре, либо невозможность функции “скачать” какого-либо договора, обратитесь по контактным данным. Приятного времяпровождения!

Сегодня и навсегда — загрузите документ в удобном формате! Уникальная возможность скачать любой документ в DOC и PDF абсолютно бесплатно. Многие документы в таких форматах есть только у нас. После скачивания файла нажмите Спасибо», это помогает нам формировать рейтинг всех документов в базе.

Эксклюзивные права на продажу — целесообразность их приобретения

Многие торговцы придерживаются точки зрения, что они не должны платить за исключительные права на продажу товара. Причина, стоящая за этим убеждением, состоит в том, что торговые компании, поставляющие продукты на иностранные рынки, тратят свое время и деньги и делают это на свой страх и риск. Реальные же производители товара при этом сами не рискуют. В большинстве случаев производитель не вкладывает ни копейки в иностранные рынки, и торговая компания, как правило, должна принимать на себя все потери, если товар не пользуется спросом. Исходя из этого, торговые компании считают, что не должны платить за приобретение исключительных прав на владение товаром.

Обычно производитель не хочет давать полное исключительное право какой-нибудь одной торговой компании по причине того, что он не уверен в исполнении определенных обязательств торговой компанией и поэтому не хочет «отдавать все в одни руки». Торговая компания, в свою очередь, понимает, что производитель абсолютно прав, испытывая осторожность по поводу исполнения обязательств по продаже товара, поэтому, чтобы не оказаться в ситуации, когда производитель вверит экспортный товар торговцу, а тот не оправдает ожидания по поводу продажи товара, необходимо точно определить в соглашении между сторонами то минимальное количество товара, которое должно быть продано на рынке. Если по какой-либо причине торговец (посредник) не оправдает оговоренных ожиданий, производитель будет иметь все права, чтобы разорвать контракт с торговой компанией и найти более подходящего «партнера». В то же время торговец должен показать производителю, что он осведомлен и имеет определенный опыт на экспортном рынке по реализации товара.

Производители обычно совершают одну ошибку: при входе на новый рынок используют сразу несколько каналов, не планируя при этом экспортных цен. Они и сами пытаются продать продукцию напрямую покупателям, которые обратились к ним, и в то же время приглашают на работу торговцев, у которых имеется опыт на определенном рынке. Вскоре на рынке образуется огромное количество различных цен на один и тот же товар, и, как результат, конечный покупатель становится очень осторожен в выборе покупки. Будучи слишком жадным, производитель может навредить сам себе.

На рынках в таких странах, как Россия, Китай, Средний Восток, Южная Америка и др., агенты и местные торговые компании играют очень важную роль в облегчении торговли. Если торговец говорит на одном языке с покупателем, ему, как правило, проще обсудить все преимущества бизнеса с производителем иностранных товаров, чем кому-либо другому. Торговцы, хорошо известные на местном рынке, — лучшие для сотрудничества.

Иногда торговые компании играют гораздо большую роль в продвижении товара на рынке, чем сами производители, пытающиеся продать данный товар. По этим причинам производители, стремящиеся проникнуть на новые рынки, должны изучить потребности этих рынков и найти правильных партнеров (торговцев), которые будут работать с конечными покупателями и обеспечивать поддержку, информацию и обслуживание товара. Соглашение об исключительных правах сначала может быть подписано для маленькой территории, которая затем может быть расширена, если торговец успешен. Иногда исключительные права даются на определенные регионы или географические территории.

Существует множество форм соглашения об исключительных правах. Некоторые из них — длинные юридические документы, другие — размером всего в несколько страниц. Более детально соглашение, обычно предусматривающее все нюансы, касающиеся прав торговца на владение товаром, предпочтительнее для торговца. То же самое можно сказать и о другой стороне. Производители могут захотеть включить в соглашение множество пунктов, вследствие которых оно может быть не принято. Так как маржа торговца выше, чем у производителя, существует опасность, что местный дистрибьютор или конечный покупатель могут выяснить, кто является производителем товара, и постараются связаться с ним напрямую, избегая высоких затрат от торговых компаний.

Эксклюзивные права: как их получить и как их защитить

Рассмотрим конкретный пример.

В 1989 году Американская Торговая Компания (АТК) обратилась к Европейскому Производителю оборудования для изготовления кирпича (ЕП) с просьбой поставлять свое оборудование на маленький завод, находящийся в Московской области. До 1989 года ЕП никогда не продавал свое оборудование в Россию или другие страны, входившие в те годы в СССР. Однако у ЕП был опыт в поставке своего продукта в африканские страны и на Средний Восток. Когда АТК попросила об эксклюзивных правах, распространяющихся на все советское государство, ЕП, разумеется, будучи осторожным, оценил свои риски и был уверен, что он ничего не потеряет, так как не ожидал, что на его продукт будет большой спрос в связи с холодным климатом в России и неконвертируемостью валюты (рубля). АТК торопилась с подписанием соглашения об исключительных правах, и ЕП подписал короткое соглашение на определенных условиях, главным из которых было оговоренное минимальное количество оборудования для изготовления кирпича в год (см. Приложение 1).

Президент ЕП был приятно удивлен, узнав, что вместо 20 машин (оговоренный соглашением минимум) АТК продала свыше 100 машин за первый год. Вскоре клиенты из Москвы, а также Киева, Баку, Тбилиси и других бывших городов СССР стали обращаться непосредственно в главный офис ЕП, находящийся в Бельгии, с просьбой о поставке оборудования для изготовления кирпича.

Сначала ЕП советовал потенциальным клиентам связаться с эксклюзивным представителем, АТК, но вскоре стало слишком сложно отслеживать, какие заказы были для СССР, а какие — для других рынков. Многие клиенты хотели обойти АТК, обращаясь к ЕП через третьи страны, такие, как Польша, Чехословакия и Венгрия. Другие торговцы из Западной Европы, США и Канады тоже появились на рынке, так как у них были покупатели в России, Украине и других республиках, которые хотели покупать оборудование ЕП, но не через АТК. В 1991 году ЕП получал от 5 до 10 звонков или факсов в день с просьбой предоставить пакет предложений на оборудование ЕП.

Все это плохо сказывалось на экономике. Фабричная цена ЕП составляла $45 000–50 000. Российская цена АТК равнялась $55 000–60 000.

Очевидно, что другие торговцы не могли получить большую прибыль, покупая оборудование через АТК, и хотели совершать покупки напрямую, несмотря на то что АТК предлагала своим клиентам из СССР комиссию в $5000 с продажи каждой партии.

Однажды ЕП даже получил электронный перевод в $1 млн от торговца, который хотел производить закупки оборудования для российского рынка. Перевод можно было обналичить заранее, без предварительного счета-фактуры или контракта. Продавец хотел закупать оборудование только напрямую у ЕП.

А как быть с соглашением об исключительных правах с АТК? Должен ли был ЕП отказаться от $1 млн и посоветовать покупателю связаться с АТК?

Не взирая на соглашение, ЕП продал свое оборудование напрямую торговцу, но заплатил АТК 10% комиссии с продажи. ЕП также совершил много продаж другим торговцам на Российском рынке по аналогичной схеме, игнорируя обязательства по соглашению об исключительных правах.

Иногда с этих сделок платились комиссии, в иных случаях ЕП утверждал, что соглашение не касалось стран Восточной

Европы, на которые не распространялись исключительные права АТК. Только пристально наблюдая за границами СССР, АТК могла быть в курсе поставок оборудования на свой «исключительный» рынок. В тех случаях, когда у АТК были доказательства поставок оборудования на свой рынок в обход соглашения, были выплачены комиссии.

Так как АТК все еще оставался самым крупным покупателем ЕП, производитель был рад сотрудничеству с этой компанией.

Тут возникает следующий вопрос: могла ли АТК обратиться в суд с просьбой разорвать соглашение с ЕП? Теоретически ответ «да», но на практике это было бы не самым умным решением. У обеих компаний была одна и та же цель — проникнуть на рынок СССР, и обе компании добились большого успеха, работая вместе.

Это интересно:  Договор о товарных знаках еаэс

Большой обман:
большой завод по изготовлению кирпича

К 1993 году проект сдвинулся с очерченных границ к коммерческим целям, но ситуация в России и ее республиках бывшего СССР драматически изменилась. Инфляция истощила рублевый капитал. Если в 1990–1991 годах был экономический бюджет СССР, то в 1993–1994 годах рынки сражались друг с другом, а приватизация сделала процесс продажи еще сложнее.

К 1993 году новых заказов для маленьких заводов, изготовляющих кирпич, совсем не стало. Первая причина этому — инфляция. Вторая — тот факт, что семь местных заводов стали производить подобное оборудование, не взирая на наличие патента ЕП. Не было никакого смысла обращаться в суд, так как подобное действие не принесло бы никакого результата. Тем не менее ЕП продолжал сотрудничать с АТК. Европейский производитель, надеясь на продажу не- скольких крупных проектов в России или Украине, продолжал выплачивать АТК комиссии с продаж, совершенных в обход этой компании.

Приложение 1

Образец соглашения между Европейским Производителем
и Американской Торговой Компанией

Соглашение подписано 16 августа 1989 года между Европейским Производителем оборудования для изготовления кирпича (ЕП) (ниже именуемым как «Компания»), с одной стороны, и Американской Торговой Компанией (АТК) (ниже именуемой как «Агент»), с другой стороны.

Вышеупомянутые Стороны согласны с нижеупомянутыми пунктами.

Статья 1: Территория

Под «территорией» понимается СССР.

Под товаром понимается настоящий и будущий товар из ассортимента прессовочного оборудования, предлагаемого Компанией для продажи.

CERAMA (автоматический пресс) любого типа с литейными формами и запасными частями.

CERAM (ручной пресс) любого типа с литейными формами и запасными частями.

CERADE (машина для разбития кирпича) любого типа с запасными частями.

Статья 3: Видоизменение/изъятие

Ввиду возможных изменений в технологическом или финансовом состоянии очевидно и оговорено, что Компания оставляет за собой право видоизменять спецификации и изымать товар из продаж без каких-либо обязательств или финансовых компенсаций Агенту.

Статья 4: Обязанности Агента

Агент не должен представлять другие местные или иностранные компании, производящие или продающие оборудование для изготовления кирпича. Агент должен создавать соответствующие коммерческие и финансовые организации, а также прилагать все усилия для повышения продажи товара на всей территории, предотвращать копирование товара.

Агент не должен раскрывать никакой технической или коммерческой информации, касающейся товара, которая ослабит его позиции на каком-либо этапе его жизнедеятельности. Более того, Агент должен обеспечить покупателя всеми необходимыми бумагами, такими, как импортная лицензия, результаты изучения технико-экономических характеристик и др., а также содействовать нахождению адекватного финансирования для проекта.

Статья 5: Информация для производителя

Агент должен информировать Компанию о тенденциях рынка, законодательстве той страны, на территории которой товар продается, с тем чтобы соответствовать нормам закона (касающихся наименования фирмы, технических спецификаций, налогообложения и регулирования).

Статья 6: Информация для Агента

Компания должна информировать Агента относительно любых изменений цены, времени доставки и сроков оплаты.

Статья 7: Эксклюзивность

Компания не должна назначать никаких других агентов для продажи товара на территории на неопределенный период при условии соблюдения следующих требований:

11.08.1990 (12 месяцев): прием нашим банком безотзывных аккредитивов на 10 автоматических прессов CERAMA;

начиная с 11.08.1990: минимальный годовой оборот (считающийся от 11.08.1990 ежегодно) составляет 15 CERAMA или по меньшей мере равен эквивалентной стоимости товара в бельгийских франках.

Если Агент не достигает поставленных целей, в конце каждого вышеупомянутого срока Компания имеет право при предварительном предупреждении за 3 месяца после истечения этого срока аннулировать исключительные права Агента. Предупреждение будет отправлено заказным письмом.

Статья 8: Арбитраж

При возникновении каких-либо споров, возникающих в связи с данным Соглашением, они будут рассматриваться Женевским (Швейцарским) компетентным судом и подпадать под его юрисдикцию, которая будет являться исключительной.

Статья 9: Материал на продажу

Компания должна обеспечить Агента бесплатно необходимым количеством торговых публикаций и технической информацией, которые, по мнению Компании, будут являться разумными, предполагая, что данные публикации и технические образцы будут являться собственностью Компании до тех пор, пока они не будут переданы в собственность клиентам или потенциальным клиентам.

Статья 10: Срок действия Соглашения и его аннуляция

Настоящее Соглашение заключено на неопределенный срок и вступает в силу с 11.08.1990.

Данное Соглашение может быть аннулировано в случаях, предусмотренных статьей 7 об отношении Компании к исключительным правам Агента.

Любая из Сторон также может аннулировать данное Соглашение, отправив письменный запрос за шесть месяцев до даты аннуляции. Запрос должен быть направлен заказным письмом.

Статья 11: Запрет переуступки

Права, присужденные Агенту по данному Соглашению, не могут быть переуступлены или переведены без письменного согласия Компании.

Статья 12: Дополнения и изменения

Никакие дополнения и поправки к данному контракту не будут действительными до тех пор, пока они не будут осуществлены в письменной форме и подписаны обеими Сторонами.

Соглашение составлено в двух экземплярах по одной для обеих Сторон.

Международное частное право

Договор об исключительной продаже товаров

Сам термин «договор об исключительной продаже товаров» не является общепризнанным. В романо-германской системе права этот договор чаще всего называется «договор о предоставлении исключительных прав продажи»; аналогичное название применяется и в общем праве. В законодательстве и судебной практике Франции, Бельгии и Швейцарии договор об исключительной продаже товаров определяется также как соглашение о коммерческой концессии.

Договор об исключительной продаже товаров представляет собой одно из новых соглашений, появившихся в связи новыми явлениями в международных торговых отношениях. Ускоренные темпы экономического развития требуют обновления сложившихся юридических понятий и появления новых правовых форм для наиболее эффективного обеспечения коммерческой деятельности.

Все такие договоры представляют собой договоры «особого рода». Этот вывод сделан в доктрине права вследствие комплексного характера отношений сторон. Такой характер выводит данные соглашения за рамки отношений, регулируемых известными видами гражданско-правовых договоров. «Неназванные контракты» возникли в договорно-правовой деятельности фирм и впоследствии получили признание в судебной практике. Законодательное закрепление подобных контрактов имеется в праве только отдельных государств (ЕТК США, ГК Бельгии, ГК РФ) и появилось сравнительно недавно. Все эти договоры посвящены специальному регулированию отношений в сфере купли-продажи и в современном мире имеют чрезвычайно широкое распространение. Широкое применение рассматриваемых договорных форм привело и к разработке новых типовых проформ, удовлетворяющих потребности разнонациональных хозяйствующих субъектов.

Все специальные соглашения в сфере купли-продажи обладают рядом особенностей:

все они по своему содержанию представляют собой «рамочные контракты» (frame contract), содержащие организационные условия и закрепляющие принципы и правила договорных отношений партнеров, на которых основаны их гражданские сделки по проведению конкретных хозяйственных операций;

все эти контракты по своей сути являются сложными договорами, регулирующими отношения во многих хозяйственных сферах наряду с отношениями, составляющими основной предмет сделки.

Договор охватывает целый ряд дополнительных отношений по предоставлению должником технических, коммерческих и других услуг;

все эти договоры строятся на принципе закрепления за должником юридической и хозяйственной монополии в осуществлении его деятельности на рынке; предоставляют ему исключительное право на проведение на договорной территории операций, предусмотренных в контракте.

Существо договора об исключительной продаже товаров — это правила по приобретению «распространителем» в собственность товаров в интересах их последующей продажи третьим лицам. Такие правила относятся к разным аспектам отношений сторон, однако «условия об исключительности» являются обязательным элементом контракта. Условия об исключительности могут иметь и односторонний, и двусторонний характер. Как правило, продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи своих товаров на обозначенной территории и указанной клиентуре.

Предоставление покупателю коммерческой монополии предполагает отказ продавца от торговли в указанных пределах своими силами или через других лиц. Данная обязанность продавца и представляет собой реализацию условия об исключительной продаже товара покупателем или установлении его монополии на продажу приобретенных товаров. В некоторых случаях такое условие договора сопровождается установлением дополнительной обязанности продавца включать в контракты с другими покупателями условие об их отказе от прямой или косвенной продажи купленных товаров на территории действия первого договора.

Договорный запрет третьим лицам «параллельной продажи (импорта)» дополнительно укрепляет коммерческую монополию первого покупателя на рынке. Двусторонний характер «условию об исключительности», направленному уже на обеспечение интересов продавца, придает включение в договор условия об исключительной покупке товара только у него.

Предоставление таких исключительных прав порождает проблему законности договора с точки зрения запрещения ограничительной практики. В рамках ЕС установление в договоре монополии на покупку применяется достаточно редко, так как такое условие может быть признано противоречащим положениям Римского договора 1980 г.

Права и обязанности покупателя заключаются в следующем:

  1. Сообщать продавцу информацию маркетингового характера относительно особенностей и объемов рыночного спроса на товары, составляющие предмет договора.
  2. Участвовать в рекламе товаров при их перепродаже.
  3. Предоставлять своей клиентуре сервисные услуги; иметь на складах запасные части к машинно-техническим изделиям; проводить послепродажное обслуживание.
  1. Содействовать продаже товара третьей стороне, если иное не установлено соглашением сторон (ЕТК США).
  2. Помогать покупателю оборудовать его торговые помещения.
  3. Снабжать покупателя рекламными материалами.
  4. Помогать покупателю в создании необходимых служб, обучении персонала и т.д.
Это интересно:  Как оплатить госпошлину за договор дарения квартиры

Договор об исключительной продаже товаров может содержать и другие условия, определяющие отношения сторон. В частности, нередко устанавливается минимальное количество товаров, которое покупатель должен периодически приобретать у продавца. Нарушение этого условия рассматривается как основание для расторжения договора продавцом. Договорное квотирование продаж — это способ обеспечения коммерческих интересов продавца.

Важным договорным положением, регулирующим последующую рыночную деятельность покупателя, является условие о перепродажных ценах. Покупатель обязуется согласовывать свои продажные цены с продавцом, либо эти цены прямо оговариваются в контракте. Право контроля продавца за коммерческой и финансовой деятельностью покупателя отражает тесную связь сторон в данном договоре и является одной из его характерных особенностей. Этот контроль предназначен для стимулирования активности распространителя товара.

Договор об исключительной продаже товаров закрепляет принципы и правила отношений по приобретению покупателем в собственность товаров у продавца с одновременным установлением дополнительных прав и обязанностей сторон, связанных с перепродажей товара покупателем. С экономической точки зрения покупатель осуществляет посреднические функции между продавцом товара и рынком.

Продавцом чаще всего выступает фирма-продуцент или фирма — оптовый торговец, покупателем — фирма-оптовик или полуоптовик, покупающая товары для их перепродажи розничным торговцам или индивидуальным потребителям. Покупатель является коммерсантом, действующим на промысловой основе; формально юридически покупатель не выступает как коммерческий агент. На практике покупатель играет роль одного из структурных элементов товародвижения и именуется дистрибьютором товара.

Роль покупателя как дистрибьютора товара предопределяет включение договора об исключительной продаже в категорию договоров о размещении товаров. Товары, приобретенные в собственность по правилам купли-продажи, покупатель реализует на рынке от своего имени, действуя за свой счет, т.е. принимает на себя все коммерческие риски продвижения товара. Юридические и хозяйственные последствия перепродажи полностью возникают именно для покупателя, а его прибыль определяется разницей между закупочной и продажной ценами товара.

Договор об исключительной продаже товара как рамочный контракт определяет основные условия будущих взаимоотношений сторон в торговом обороте. Реализация условий контракта предполагает последующее заключение самостоятельных торговых сделок по купле-продаже на основе и в границах установленных общих правил. По своему характеру договор об исключительной продаже представляет собой «сложную сделку», в которой наряду с типичными положениями имеется целая совокупность «специальных условий», выходящих за рамки «классического» договора купли-продажи. Эти условия определяют организационные, финансовые, коммерческие отношения партнеров.

Условия договора, устанавливающие тесную хозяйственную зависимость контрагентов, направлены на интеграцию их коммерческой деятельности. О такой направленности договора свидетельствует и длительный срок (10-15 лет), на который он заключается. Подобный срок демонстрирует стремление сторон придать своим отношениям достаточно постоянный характер. При этом не исключается возможность досрочного расторжения договора.

Заключение фирмой продуцентом или фирмой-оптовиком нескольких идентичных соглашений с «распространителями» товара и закрепление за каждым из них определенной территориальной монополии на коммерческие операции приводит к организации устойчивой и эффективной сбытовой сети на рынке. Это играет особую роль в условиях обострения рыночной конкуренции.

Договор об исключительной продаже товаров получил широкое распространение в практике международной торговли. Его использование расценивается в качестве наиболее эффективного способа проведения экспортных операций на иностранных рынках. В связи с этим договор об исключительной продаже товаров часто называют договором об исключительном импорте, регулирующим отношения между продуцентом-экспортером и оптовиком-импортером.

Монополия на ввоз изделий поставщика признается за определенными импортерами, с закреплением за каждым из них исключительного права на продажу на определенной территории. На продажу и покупку товаров вводятся «условия исключительности»: экспортер обязуется прямо или косвенно не поставлять товар иным коммерсантам, находящимся на договорной территории, а импортер — не покупать у других экспортеров аналогичный товар для перепродажи.

Подобное обязательство импортера, как правило, является для него невыгодным, поэтому крупные фирмы-импортеры обычно сохраняют за собой право приобретать товар одного и того же вида, но разных «марок» у нескольких поставщиков.

Как правило, договор об исключительной продаже товаров используется в основном для торговли на национальных рынках, а договор об исключительном импорте — на международных. В связи с использованием в международной торговле договор об исключительном импорте имеет существенные отличия от договора об исключительной продаже.

Стороны (прежде всего, импортер) сохраняют в таком договоре большую юридическую и экономическую независимость от контрагента. Экспортер не играет роли коммерческого организатора реализации поставленного товара при его перепродаже и не имеет, как правило, прав контроля за деятельностью импортера. Заключение нескольких договоров об исключительном импорте с покупателем из одной страны обычно не приводит к созданию сбытовой сети на территории всей этой страны. При подготовке контрактов об исключительном импорте достаточно редко используются типовые контракты и договорные проформы.

Публикации

  • О компании
  • Пресс-центр
  • Карьера
  • Контакты
  • Кабинет клиента
  • ENG
  • РУС
  • FIN
    • Главная
    • Пресс-центр
    • Публикации
    • Антимонопольные риски дистрибьюторских соглашений

    Информация и связи

    Антимонопольные риски дистрибьюторских соглашений

    • Услуга: Антимонопольное законодательство
    • Дата: 03.09.2012

    Корпоративный юрист, № 9, Сентябрь 2012

    Юрия Борисова, Юрист Capital Legal Services

    Заключая дистрибьюторское соглашение, участники не всегда всесторонне оценивают антимонопольные ограничения и требования, установленные законодательством о защите конкуренции. Недавние изменения закона, а также тенденции правоприменительной практики обязывают компании к строгому соблюдению основных ограничений, связанных с заключением дистрибьюторского соглашения. Какой тактики следует придерживаться хозяйствующему субъекту, чтобы не допустить включения ограничивающих конкуренцию положений, и что позволит компании обезопасить себя от штрафных санкций и угроз для деловой репутации?
    Ситуация

    «Целевая аудитория»

    Установление территории деятельности дистрибьютора в дистрибьюторском соглашении в ранее действующих редакциях Закона № 135-ФЗ не входило в перечень общих запретов. Впоследствии законодательно были определены положения, которые не могут включаться в «вертикальное» соглашение, однако запрет на ограничение территории деятельности дистрибьютора также не нашел прямого отражения в Законе.

    Третьим антимонопольным пакетом в Закон № 135-ФЗ была введена норма, предусматривающая, что действия хозяйствующих субъектов, осуществляемые в рамках «вертикальных» соглашений, не являются координацией экономической деятельности.
    Действующее антимонопольное законодательство (ст. 11 Закона № 135-ФЗ) содержит запрет на заключение ограничивающих конкуренцию соглашений (картелей), которые приводят к разделу товарного рынка по территориальному принципу или по составу продавцов (покупателей).

    При этом поставщики (дистрибьюторы) в нарушение данного запрета включают в дистрибьюторские соглашения положения, устанавливающие обязанность дистрибьютора (дилера) на осуществление деятельности на определенной территории, запрет на заключение контрактов с покупателями, находящимися за пределами территории, определенной в дистрибьюторском соглашении, а также в некоторых случаях ответственность за несоблюдение данного обязательства. Такие положения могут встречаться как в дистрибьюторских соглашениях, так и в правилах работы, коммерческих политиках и иных документах, регулирующих взаимоотношения поставщика и дистрибьютора.

    Так, проведя плановую проверку деятельности компании и проанализировав представленные по ее результатам документы и материалы, а также данные, полученные на основании запросов, ФАС России выявила ограничение дистрибьютором числа дилеров и субдилеров в регионах. На основании имеющейся информации ФАС России возбудила дело по признакам нарушения ст. 11 Закона № 135-ФЗ в части координации экономической деятельности хозяйствующих субъектов, результатом которой может стать раздел товарного рынка по территориальному принципу (Решение и предписание Комиссии ФАС России от 29.01.2010 по делу № 1 11/154-09).

    Часто дистрибьюторы напрямую не закрепляют раздела товарного рынка в дистрибьюторском соглашении, однако на практике при взаимодействии с контрагентами такой принцип находит свое отражение.

    Например, в одном из последних рассмотренных дел комиссия ФАС России установила разделении дистрибьютором деятельности дилерских центров по территориальному признаку. При этом вопреки тому факту, что закон прямо предусматривает невозможность квалификации координации при «вертикальных» соглашениях, действия дистрибьютора (непосредственно не указанные в соглашении) были квалифицированы как координация деятельности независимых хозяйствующих субъектов (дилеров), которая приводит или может привести к разделу товарного рынка по территориальному признаку (Решение ФАС России о нарушении антимонопольного законодательства от 31.05.2012 по делу № 1 11/132-11).

    Комиссия ФАС России указала, что, несмотря на исключение ранее из дилерских соглашений положений, предусматривающих такие ограничения, о сохранении территориального принципа реализации продукции свидетельствуют следующие фактические обстоятельства:

    размещение на официальном сайте информации о территории деятельности каждого дилера, включая запрет на осуществление поставок продукции в пределах иной территории;

    информирование потребителей о необходимости осуществления закупок продукции у дилеров, действующих на близлежащей территории;

    рассылка писем в адрес организаций-потребителей с указанием необходимости закупок продукции у конкретных дилеров, в т. ч. путем предоставления письменных разрешений на поставку;

    письменные отказы дилеров в поставке продукции потребителям за пределы подведомственной им территории.

    Таким образом, необходимо обеспечить соответствие требованиям антимонопольного законодательства не только самих дистрибьюторских соглашений, коммерческих условий сотрудничества и политик взаимодействия, но и информации, размещенной на официальном сайте компании.

    Прямые продажи и действие на одном рынке

    Являются ли поставщик, осуществляющий прямые продажи продукции покупателям, и дистрибьютор конкурентами, действующими на одном товарном рынке, и распространяются ли требования ч. 1 ст. 11 Закона № 135-ФЗ на соглашения между ними?

    В мае 2012 г. Президиум ФАС России указал, что целью заключения дистрибьюторского соглашения является распространение дистрибьютором товаров производителя (Решение Президиума ФАС России от 23.05.2012 № 5-15/1-2). В этой связи производитель товаров и дистрибьютор, реализующий такие товары на одном товарном рынке, не будут считаться конкурентами при одновременном соблюдении следующих условий:

    на таком товарном рынке дистрибьютор осуществляет реализацию товаров, приобретенных им у данного производителя;

    дистрибьютор не осуществляет производство взаимозаменяемых товаров.

    При соблюдении указанных условий требования ч. 1 ст. 11 Закона № 135-ФЗ на дистрибьюторские соглашения не распространяются.

    Тем не менее, при заключении «вертикального» соглашения необходимо иметь в виду, что:

    соглашение, содержащее ограничивающие конкуренцию положения, может быть квалифицировано по ч. 4 ст. 11 Закона № 135-ФЗ (за исключением «вертикальных» соглашений, признаваемых допустимыми в соответствии со ст. 12 названного Закона), как иное соглашение, которое приводит или может привести к ограничению конкуренции;

    в самом соглашении, признанном допустимым «вертикальным» соглашением, могут содержаться положения, являющиеся картельными по своей природе (например, об установлении разграничения по территории продаж товара между поставщиком и дистрибьютором).

    Бонусы и скидки

    Стороны дистрибьюторского соглашения всегда нацелены на долгосрочное и взаимовыгодное сотрудничество, в связи с чем поставщик продукции, заинтересованный в повышении объема закупок, гарантирует дистрибьюторам предоставление бонусов и скидок в зависимости от выполнения ими условий сотрудничества. И это, казалось бы, экономически логичное условие может создать зону риска.

    Дистрибьюторское соглашение, как правило, предусматривает предоставление скидок и бонусов не только в зависимости от объемов закупаемой продукции, но и на основе таких показателей, как, например, долгосрочность сотрудничества, перспективность клиента и др.

    С точки зрения ведения бизнеса все экономически обусловлено и оправданно. Однако предоставление разных условий сотрудничества (в данном случае отличающихся по ценовой политике) должно не только базироваться на четко определенных критериях и быть закреплено в условиях сотрудничества, доступных всем дистрибьюторам, но и иметь надлежащее экономическое и технологическое обоснование. Так, при рассмотрении одного из дел суд установил, что в соответствии с маркетинговой политикой общества отдельным клиентам могут предоставляться индивидуальные скидки в размере до 20%. При предоставлении таких скидок учитываются долговременное положительное сотрудничество с клиентом, стратегическая важность последнего для общества и др.

    Проанализировав условия применения индивидуальных скидок, УФАС России сделало вывод о том, что такие условия не отвечают критериям экономической и технологической обоснованности по следующим причинам:

    отсутствует понятная методика их применения;

    не указаны четкие критерии определения понятия «долговременное положительное сотрудничество с клиентом», позволяющее установить, в течение какого времени необходимо сотрудничать с обществом для получения в дальнейшем скидки;

    не прописан механизм объективной оценки стратегической важности клиента общества;

    Фиксирование цен

    Статья 11 Закона № 135-ФЗ запрещает «вертикальные» соглашения между хозяйствующими субъектами, если такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара.

    Третьим антимонопольным пакетом из данных запретов было исключено установление продавцом для покупателя максимальной цены перепродажи товара. Таким образом, действующая редакция Закона № 135-ФЗ в отличие от предыдущей позволяет поставщику определить максимальные цены, в пределах которых дистрибьюторы вправе реализовывать приобретенный товар.

    Что касается минимальных цен и обязательных цен перепродажи, то они по-прежнему не могут устанавливаться поставщиком продукции и подобное условие дистрибьюторского соглашения будет однозначно трактоваться как нарушение антимонопольного законодательства.

    В упоминавшемся выше деле в ходе антимонопольного расследования ФАС России выяснила, что общество контролировало ценообразование и не только определяло цену перепродажи на реализуемую продукцию, но и устанавливало материальную ответственность за несоблюдение соответствующих положений договора (Решение и предписание Комиссии ФАС России от 29.01.2010 по делу № 1 11/154-09). В результате общество было признано нарушившим ч. 3 ст. 11 Закона № 135-ФЗ (в редакции, действовавшей до принятия Третьего антимонопольного пакета) по причине согласования действий хозяйствующих субъектов, результатом которого может стать раздел товарного рынка по территориальному принципу установлению цен на такую продукцию.

    Спорный вопрос возникает в связи с рекомендованными ценами, поскольку формулировка «рекомендованные» цены часто может скрывать под собой минимальные или обязательные цены перепродажи продукции, поэтому установление рекомендованных цен должно быть проанализировано с точки зрения практического применения.

    Продажа конкурирующих товаров

    Статья 11 Закона № 135-ФЗ запрещает «вертикальные» соглашения между хозяйствующими субъектами в случае, если таким соглашением продавец товара предъявляет покупателю требование не допускать товар хозяйствующего субъекта – конкурента для продажи. Данный запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо фирменным наименованием продавца или производителя.

    Таким образом, запрет на продажи товаров конкурентов при реализации продукции под товарным знаком производителя признается допустимым в соответствии с п. 2 ч. 1.2 ст. 11 Закона № 135-ФЗ. При этом необходимо иметь в виду, что на основании ст. 1477 ГК РФ под товарным знаком принято понимать зарегистрированное в установленном порядке обозначение, служащее для индивидуализации товара, исключительное право на которое, удостоверяемое свидетельством на товарный знак, зарегистрировано за одним из юридических лиц.

    Правообладателем товарного знака является лицо, на имя которого зарегистрирован товарный знак (ст. 1484 ГК РФ). Такому лицу принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак). Ограничение должно быть установлено применительно именно к продаже продукции под товарным знаком (например, в правилах продажи), а не предусматриваться требованиями к дистрибьютору (дилеру).

    При рассмотрении одного из дел ФАС России отклонила довод дистрибьютора о том, что установление запрета на продажу продукции конкурентов было обусловлено осуще ствлением продажи товаров под товарным знаком дистрибьютора. Документация устанавливала требования к торговому залу, в котором осуществлялась реализация продукции, и офисному помещению, а не к дилеру.

    Антимонопольный орган пришел к выводу о том, что «запреты на продажу товаров конкурентов были установлены применительно к юридическому лицу без привязки к продаже продукции под товарным знаком, что ограничивало дилера, как юридическое лицо, по организации продажи продукции конкурентов на других торговых площадях и под другими товарными знаками» (Решение Комиссии ФАС России от 07.03.2012 по делу № 1 11/112-11).

    Особую осторожность при включении указанных положений о запрете на приобретение и реализацию конкурирующих товаров необходимо проявлять компаниям, занимающим доминирующее положение на рынке.

    Отказ от заключения договора

    Рассмотрев основные ограничения, которые могут найти свое отражение в дистрибьюторском соглашении, остановимся на следующем важном вопросе: нарушением антимонопольного законодательства может быть признано не только включение определенных положений в соглашение, но и необоснованный отказ конкретным хозяйствующим субъектам в заключении такого соглашения.

    Статья 10 Закона № 135-ФЗ запрещает необоснованный отказ и уклонение от заключения соглашения со стороны субъектов, занимающих доминирующее положение. Таким образом, существует риск того, что отказ компании, признанной доминирующей на определенном рынке, может быть квалифицирован как нарушение антимоно- польного законодательства, выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением.

    На практике часто возникают сложности, связанные с тем, что компания сама может не знать о том, что доминирует на определенном товарном или географическом рынке, либо позиции ФАС России и компании в определении такого рынка различаются. Хозяйствующим субъектам необходимо тщательно подходить к анализу своей доли на рынке и при наличии доминирования быть осторожными при отказе в заключении контрактов, допуская его только при наличии надлежащей экономической и технологической мотивировки.

    Экстратерриториальность

    Перечисленные ограничения необходимо принять во внимание не только российским, но и иностранным компаниям, осуществляющим поставки продукции в Россию, ввиду экстратерриториальности отечественного антимонопольного законодательства.

    Согласно п. 2 ст. 3 Закона № 135-ФЗ положения названного Закона применяются к достигнутым за пределами территории России соглашениям между российскими и (или) иностранными лицами либо организациями, а также к совершаемым ими действиям, если такие соглашения или действия оказывают влияние на состояние конкуренции на территории России.

    Подтверждением этому стала, в частности, выдача ФАС России в конце июня 2012 г. компании-нерезиденту предупреждения о прекращении действий (бездействия), содержащих признаки нарушения антимонопольного законодательства, на основании ст. 39.1

    Закона № 135-ФЗ. ФАС России установила в действиях компании признаки следующих нарушений:

    навязывание компанией невыгодных условий дополнительного соглашения к международному дистрибьюторскому соглашению;

    необоснованное уклонение компании от заключения прямого дистрибьюторского соглашения с российским юридическим лицом.

    Таким образом, ФАС России подтвердила, что положения российского антимонопольного законодательства применяются к действиям иностранных лиц либо организаций, если такие действия оказывают негативное влияние на состояние конкуренции на территории РФ.

    Как защитить бизнес?

    Основная задача хозяйствующих субъектов – вовремя проанализировать контрактную документацию на предмет ее соответствия требованиям антимонопольного законодательства и не допустить включения в дистрибьюторские соглашения ограничивающих конкуренцию положений. Это позволит компании не только обезопасить себя и своих должностных лиц от значительных штрафных санкций, но и от угрозы деловой репутации.

    Статья написана по материалам сайтов: www.reglament.net, isfic.info, www.cls.ru.

    »

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock
detector