Интеллектуальные права по договору комиссии

Орлов Александр Иванович, канд. юрид. наук, доцент, Академия народного хозяйства при Правительстве РФ, Россия

Публикация научных статей по экономике в журналах РИНЦ, ВАК (высокий импакт-фактор). Срок публикации — от 1 месяца.

“Информация и знания – термоядерное оружие

в конкурентной борьбе нашего времени”.

Томас Стюарт. “Богатство от ума”

Что такое услуги?

Понятие “услуги” (conditional deposit) – имеет английское происхождение. Под “услугами” понимается предпринимательская деятельность гражданина или юридического лица, направленная на удовлетворение потребностей других лиц, за исключением деятельности, осуществляемой на основе трудовых правоотношений. Услуги, как правило, являются результатом непроизводительной деятельности и предоставляются на основании соответствующего гражданско-правового договора между лицом, оказывающим услуги (исполнителем) и лицом, которому оказывается данная услуга (потребителем)” [1]. В связи с разнообразием действий в гражданско-правовой сфере по удовлетворению потребностей спектр услуг чрезвычайно широк.

Стремительный рост объемов информации и знаний способствует быстрому росту услуг в интеллектуальной сфере, которые воплощаются в ряде договоров, в первую очередь в договорах на оказание информационных, консультационных услуг, а также услуг по обучению.

Правовое регулирование оказания услуг.

Правовой основой оказания услуг являются соответствующие нормы Гражданского кодекса Российской Федерации. В частности, глава 39 Гражданского кодекса РФ ‑ “Возмездное оказание услуг”. При этом нормы указанной главы применяются к договорам оказания следующих услуг: связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам подряда, договорам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, перевозки, транспортной экспедиции, банковского вклада, банковского счета, расчетов платежными поручениями, аккредитивами, по инкассо и чеками, хранения, поручения, комиссии, и доверительного управления имуществом, которые регулируются соответствующими главами ГК РФ.

До 1964 года ГК РФ не предусматривал специального регулирования договора возмездного оказания услуг. Действовавшие ранее нормы, регулировавшие такие виды услуг, как поручение, комиссия, перевозка и другие, не охватывали всего многообразия услуг, возникших в период рыночных отношений, и специфики новых видов услуг. Поэтому появившиеся вновь виды услуг оказались за пределами правового регулирования, либо регулировались ведомственными нормативными актами.

В статье 779 нынешнего ГК РФ установлено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (т.е. совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Услуги как самостоятельный объект гражданского права.

Важным явился тот факт, что наряду с нормами вышеуказанной главы статья 128 ГК РФ закрепила услуги в качестве самостоятельного объекта гражданского права наряду с имуществом, результатами интеллектуальной (творческой) деятельности и нематериальными благами.

Вследствие этого услуги могут оцениваться и функционировать наряду с другими объектами гражданского права, в том числе в качестве вкладов в уставные капиталы организаций и в совместную деятельность.

В частности, статья 1042 ГК РФ вкладом товарища в простое товарищество при осуществлении совместной деятельности признает все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи. При этом денежная оценка вкладов предполагается равной по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств.

Формализация оказания услуг в интеллектуальной сфере, присутствующая в различных видах договоров.

Консультации, информация и обучение производятся, оказываются и передаются в двух формах:

а) непосредственно при заключении договора на оказание соответствующего вида интеллектуальных услуг;

б) в качестве составной части других видов договоров при оказании иных услуг или выполнении работ, где консультации, информация и знания выступают в качестве необходимых сопутствующих услуг.

В частности, это имеет место при передаче и внедрении изобретений, рационализаторских предложений, лицензий, технологий, ноу-хау и других объектов имущественного и неимущественного характера, которые выступают в гражданском обороте самостоятельно, или по поводу использования которых заключаются договоры, регулируемые специальными законами (законами об авторских правах, патентах, о товарных знаках и т.п.) [2, 3].

Однако при составлении договоров в сфере коммерческой концессии, лизинговых операций, передаче товарных знаков, торговых марок и т.п., где консультации, знания и информация выступают органичной составной частью такого рода договоров, целесообразно учитывать общие подходы, принципы и методики, применяемые к договорам на оказание консультационных, информационных и образовательных (обучающих) услуг.

Предмет оказания услуг в сфере интеллектуальной деятельности.

В отличие от иных видов услуг, где предметом являются сами действия по их оказанию, в сфере интеллектуальной деятельности, наряду с самими действиями, самостоятельным предметом часто выступает конечный результат, от достижения которого во многом зависит уровень оплаты оказанных услуг.

То есть при оказании услуг в интеллектуальной сфере оцениваются как действия, так и результат. В связи с чем, зачастую наряду с основной оплатой устанавливается дополнительная (роялти, которая выплачивается в процентном отношении или в фиксированной сумме в течение определенного сторонами конкретного периода использования результатов интеллектуальных услуг, полученных по итогам консультаций, обучения, использования информации).

Поэтому спорить о том, что именно ‑ действия или результат составляют предмет таких договоров, вряд ли целесообразно, поскольку они тесно слиты в процессе оказания услуг.

Также в отличие от иных видов услуг ‑ комиссии, поручения, где исполнитель преимущественно выступает в качестве посредника, ‑ в договорах на оказание интеллектуальных услуг знания, информация, которые он продает посредством консультаций, предоставления информации и организации обучения, на основаниях, разрешенных законодательством, принадлежат исполнителю.

Формы результатов оказания услуг в интеллектуальной сфере.

В интеллектуальной сфере, также как и при оказании иных видов услуг, возможно достижение результатов как в овеществленной форме, так и при ее отсутствии. Следовательно, особенности такой формы должны обязательно обусловливаться в договоре. Кроме того, возможно, что часть консультаций, оказываемых в процессе исполнения одного и того же договора, могут не иметь овеществленной формы, а часть консультаций такую форму иметь. В этом случае следует оговаривать отдельно порядок и особенности оказания таких услуг, оценку и предоставление результатов в конкретных овеществленных формах.

Должен ли исполнитель оказывать услуги только лично?

В соответствии со статьей 780 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, то исполнитель обязан оказать услуги лично. Однако это не лишает права исполнителя, по согласованию с заказчиком привлекать соисполнителей, включив такое условие в заключаемый договор.

Письменное задание – основа четкого определения предмета договора.

К числу обязанностей заказчика относятся формулирование задания на оказание услуг и оплаты выполненных услуг в сроки и в порядке, указанные в соответствующем договоре.

При этом следует иметь в виду, что при оказании услуг в сфере предпринимательской деятельности заказчик вправе не оплачивать досрочно выполненные услуги, если возможность досрочного оказания услуг не обусловлена договором.

Правовые последствия неисполнения обязательств.

Специфичными особенностями договоров на оказание услуг, в том числе в сфере интеллектуальной деятельности, отраженной в статье 781 ГК РФ, является то, что в случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором.

В случае же, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором.

Статья 782 допускает возможности одностороннего отказа от исполнения договора:

заказчик вправе отказаться от исполнения договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов;

исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

Напомним, что в соответствии со ст. 15 ГК под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления своего нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Методика определения цен на услуги в сфере интеллектуальной деятельности

Как теоретический, так и практический интерес вызывает вопрос формирования цены на интеллектуальные услуги. В отличие от цен на фотоуслуги, медицинские услуги, услуги банно-прачечных комбинатов и некоторых иных организаций, цены на которые устанавливаются государственным, местным или муниципальным органом, цены на оказание интеллектуальных услуг определяются соглашением сторон. Лишь в отдельных случаях в государственных, коммерческих учебных заведениях они устанавливаются администрацией соответствующих учебных заведений в одностороннем порядке.

При оплате интеллектуальных услуг применяются:

‑ общая цена на оказываемые услуги (в том числе возможна поэтапная оценка услуг).

Могут устанавливаться также самые различные цены на оказание разовых услуг в перечисленных и иных сферах, связанных с интеллектуальной деятельностью.

В иных случаях оплата услуг привязывается к конечному результату. В этом случае, как правило, определяется процент от эффективности полученных результатов и может составлять до 50 и более процентов, например, от суммы взысканных средств либо от суммы полученной экономии в результате внедрения соответствующих рекомендаций консультанта.

Цены могут также колебаться в зависимости от объемов консультаций, степени их сложности, сроков исполнения, количества консультантов, используемых технических средств и других инструментов консультирования. И все же, в конечном итоге, цена, как правило, результат взаимной договоренности.

Причины возникновения споров.

Одной из основных причин споров является недостаточно четко сформулированное задание на оказание услуг, отсутствие сроков исполнения и иных конкретных показателей, которые стороны порой не согласовывают.

Кроме того, причиной споров может явиться отсутствие письменного задания заказчика при заключении договора. В связи с чем рекомендуется совместная подготовка и согласование всех основных вопросов и проблем, связанных с консультированием, обучением и оказанием информационных услуг.

Другой широко распространенной причиной является неплатежеспособность заказчика и отсутствие каких-либо механизмов обеспечения исполненных обязательств.

Как обеспечить выполнение договора исполнителем и оплату его заказчиком?

При заключении данного вида договоров исполнители часто упускают из виду то, что исполнение договоров на оказание услуг также можно заранее обеспечивать (во избежание потерь установленными законодательно способами обеспечения), и которые часто не используются, а именно:

‑ неустойкой в виде штрафов и пеней;

‑ удержанием имущества должника;

‑ задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

При этом законодатель не ограничивает фантазию исполнителя, который вправе предложить любые способы обеспечения, если их применение не будет противоречить закону. Кроме того, допускается применение любого количества способов обеспечения исполнения обязательств одновременно. К сожалению, такая практика применяется крайне редко. В тоже время по итогам анализа различных видов договоров даже в случае вынесения судом решения о взыскании ущерба он реально взыскивается в 30-50% случаев.

Целесообразно также применять страхование заключенных договоров. Подобные меры могут полностью устранить или минимизировать возможные в последующем имущественные потери.

Из каких финансовых источников оплачиваются услуги в интеллектуальной сфере?

Для предпринимателей, использующих в практический деятельности подобного рода договоры, также крайне важно подчеркнуть, что действующее законодательство разрешает относить суммы оплаты указанных услуг на себестоимость продукции (в отличие от рекламных и некоторых иных видов услуг, где установлены соответствующие ограничения). Поэтому для предпринимателей есть стимул для широкого привлечения интеллектуального капитала посредством использования консультационных, информационных и образовательных услуг для повышения эффективности деятельности организаций.

Ответственность сторон по договору

Законодательство предусматривает возможность установления различных видов ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами своих договорных обязательств.

К сожалению, зачастую стороны либо не полностью используют предоставленные законодательством возможности, либо не используют их вообще, ссылаясь на то, что “ответственность наступает в соответствии с действующим законодательством”. В то время как действующее законодательство не может и не призвано устанавливать санкции за самые разнообразные условия, которые могут индивидуально устанавливаться сторонами.

Предусмотрение возможностей возникновения судебных споров в будущем

При заключении договоров стороны часто не придают значения и не пытаются предвидеть возможность возникновения споров и разногласий в будущем. При установлении места рассмотрения споров доминирующая сторона (заказчик или исполнитель) зачастую не используют право, предоставленное ей законодательством, а именно: право устанавливать договорную подсудность, фиксировать в договоре место рассмотрения спора, наиболее выгодное соответствующей заинтересованной стороне. Во многих случаях в договорах в части места рассмотрения споров также делается ссылка на действующее законодательство, которое в основном устанавливает таким местом место нахождения ответчика.

Автор надеется, что использование в практической деятельности изложенных положений и рекомендаций по заключению и исполнению договоров на оказание услуг в интеллектуальной сфере будет способствовать повышению эффективности деятельности коммерческих организаций, заключающих такие договора.

Издайте свою монографию в хорошем качестве всего за 15 т.р.!
В базовую стоимость входит корректура текста, ISBN, DOI, УДК, ББК, обязательные экземпляры, загрузка в РИНЦ, 10 авторских экземпляров с доставкой по России.

103. Интеллектуальные права (общая характеристика). Исключительное право.

В соответствии с п.1 ст.44Конституции РФ: каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

Термин интеллектуальная собственность является условным, применимым для целей обозначения особой совокупности прав, возникающих в отношении ряда объектов интеллектуальной деятельности. В настоящее время термин интеллектуальная собственность повсеместно вытесняется терминами интеллектуальные права либо права на результаты интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. В тоже время на практике под интеллектуальной собственностью понимают совокупность прав возникающих в отношении ряда нематериальных объектов, а именно результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

В соответствии с Конвенцией «Об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС)» 1967 г. интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к литературным, художественным, научным произведениям, исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио и телевизионным передачам, изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям, товарным знакам, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям и т.д.

В ст.1225 ГК содержится замкнутый перечень объектов интеллектуальной собственности. Таким образом, законодательство об интеллектуальной собственности обеспечивает охрану нескольких достаточно разнородных групп объектов, представляющих собой результаты интеллектуальной деятельности или условно приравненные к ним средства индивидуализации.

Признаваемые и охраняемые в РФ объекты интеллектуальной собственности могут быть классифицированы на несколько групп: • объекты авторских и смежных прав; • объекты патентных прав; • средства индивидуализации; • нетрадиционные объекты интеллектуальной собственности.

Авторское право обеспечивает охрану произведений, т.е. объективно выраженных результатов творческой деятельности авторов. Смежные права возникают в основном в связи с использованием объектов авторских прав. Патентное право регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и использованием изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, т.е. результатов технического творчества. Нормы о средствах индивидуализации предполагают возможность индивидуализации юридических лиц, участвующих в гражданских отношениях, использования словесных и иных обозначений в качестве товарных знаков, выделяющих товары определенных производителей, знаков обслуживания, используемых при оказании услуг и наименований мест происхождения товаров, гарантирующих, что данный товар произведен в указанной местности. К так называемым нетрадиционным объектам относятся иные объекты, не вошедшие в указанные группы (прим. селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, секреты производства).

ст.1226 ГК интеллектуальные права – права, которые возникают на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Интеллектуальные права включают в свой состав личные неимущественные права, а также имущественные права (исключительные права).Все объекты интеллектуальных прав нематериальны.

Интеллектуальные права – имущественные и личные неимущественные права, возникающие в отношении результатов интеллектуальной деятельности, средств индивидуализации и некоторых иных нематериальных объектов, указанных в части 4 ГК.

Данный термин обозначает широкую совокупность прав, признаваемых законодательством в отношении результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации. Они включают в себя: • исключительное право – особое имущественное право, в соответствии с которым разрешается или запрещается использование таких нематериальных объектов; • личные неимущественные права (право авторства, право на имя); • иные права, специально предусмотренные ГК в отдельных случаях (прим. право следования, право доступа).

Это интересно:  Злоупотребление правом при расторжении договора аренды

По общему правилу, охрана объектов авторского права и смежных прав возникает автоматически, непосредственно в момент их создания и выражения в объективной форме. В то время как для иных объектов материальных прав основанием предоставления охраны является факт государственной регистрации. Объекты интеллектуальных прав имеют нематериальных характер, в силу чего соответствующие интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель, в котором выражен объект интеллектуальных прав, а передача такого носителя, по общему правилу, не означает перехода прав на выраженный в нем объект материальных прав. Исключение их данного правила предусмотрено для случаев отчуждения оригинала произведения его собственником.

Среди субъектов правоотношений в сфере интеллектуального творчества особую роль играют авторы результатов интеллектуальной деятельности. Под автором результата интеллектуальной деятельности понимают физическое лицо, творческим трудом которого создан такой результат. Лица, которые не внесли творческого вклада в создание результата интеллектуальной деятельности, не могут считаться авторами. Автор признается первоначальным обладателем интеллектуальных прав. У автора в связи с созданием результата интеллектуальной деятельности возникает совокупность личных неимущественных и имущественных прав. Возникающие у автора личные неимущественные права включают, прежде всего, право авторства, т.е. право признаваться автором достигнутого им результата, а также право на имя. Данные права являются не передаваемыми и не отчуждаемыми. Отказ от них ничтожен. Авторство и имя автора охраняются бессрочно. В некоторых случаях бессрочной является охрана права на неприкосновенность произведения. В тоже время возникающее первоначально у автора исключительное право на созданный им результат интеллектуальной деятельности может передаваться другим лицам по договору либо переходить им в силу иных оснований.

ст. 1229 ГК – лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации вправе: • использовать такой результат или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом; • распоряжаться исключительным правом (прим. передать его другому лицу по договору); • по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование.

Концепция исключительных прав ГК исходит из существования одного единого и неделимого исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, которое может переходить от одного лица к другому только полностью во всем объеме, на весь срок его действия и в отношении всей территории его действия. Исключительное право по своей сущности является правом абсолютным, т.е. это право закрепляет принадлежность конкретного блага субъекту.

В целом интеллектуальные права образуют сложную систему правовых норм, устанавливающих определенные виды прав, исключения из них, а также дополнительные права в отношении отдельных видов объектов или определенных способов их использования.

К объектам интеллектуальной собственности относятся: 1. Произведения науки, литературы и искусства 2. Программы для ЭВМ 3. Базы данных 4. Исполнение 5. Фонограммы 6. Сообщение в эфир или по кабелю радио или же теле передач 7. Изобретения 8. Полезные модели 9. Промышленные образцы 10. Селекционные достижения 11. Топологии интегральных микросхем 12. Секреты производства («ноу хау») 13. Фирменные наименования 14. Товарные знаки и знаки обслуживания 15. Наименование мест происхождения товаров 16. Коммерческие обозначения

Этот перечень является исчерпывающим.

3.3. Правовой режим имущества по договору комиссии

На первый взгляд вопрос о правовом режиме имущества по договору комиссии является предельно ясным — согласно п. 1 ст. 996 ГК РФ вещи, поступившие комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, считаются собственностью последнего.

продажи в большинстве случаев право собственности на комиссионный товар

• сохраняется за комитентом до момента, когда в соответствии со сделкой, совершенной комиссионером, право собственности на товар перейдет к третьему лицу. Комитент до этого момента может требовать от комиссионера возврата имущества 1 , если конечно, комиссионный товар был передан комиссионеру. Последний в этом случае приобретает право законного владения товаром [227] [228] , основанием которого выступает юридический состав — договор комиссии и акт передачи товара комиссионеру (фактическая передача, передача

* транспортной организации и иные случаи, когда комиссионер получает возможность владеть и распоряжаться комиссионным товаром). При этом к комиссионеру помимо

права владения переходит и право распоряжения, ограниченное договором комиссии и указаниями комитента [229] . Право владения комиссионера согласно ст. 305 ГК РФ защищается вещными способами. Если же товар комиссионеру не передается, а направляется комитентом непосредственно покупателю [230] , комиссионер приобретает только право распоряжения данным товаром — он совершает сделки по его отчуждению,

исполнять которые будет комитент. Данное право возникает у комиссионера в момент заключения договора комиссии. В комиссии покупки право собственности на приобретенный комиссионером товар переходит к комитенту с момента, когда в соответствии со сделкой, совершенной комиссионером, это право собственности должно было бы перейти от третьего лица к комиссионеру. Относительно правового режима имущества здесь складывается ситуация, аналогичная комиссии продажи. Если

контрагент комиссионера, осуществляет передачу товара непосредственно комиссионеру,

то последнему с момента передачи принадлежит право законного владения, основанием

которого будет выступать иной юридический состав — сделка, совершенная

• комиссионером, факт передачи товара комиссионеру, договор комиссии. В этом случае комиссионер не приобретает, по общему правилу, права распоряжения, а обязан в соответствии со ст. 999 ГК РФ передать приобретенный товар комитенту. Когда же комиссионное поручение предполагает не только приобретение комиссионером

определенного товара, но и осуществление с ним в дальнейшем других сделок (продажу, сдачу в аренду и т.п.), комиссионер в силу указанного юридического состава приобретает

• также и ограниченное право распоряжения товаром.

Для обоснования природы права комиссионера распоряжаться от своего имени

чужим имуществом одними исследователями предлагается считать, что право

собственности на товар, переданный комиссионеру для продажи или приобретаемый им

по поручению комитента, всегда переходит к комиссионеру, поскольку только

собственник может от своего имени распоряжаться имуществом. Комиссионер же в силу договора комиссии обязан перенести право собственности на комитента, совершив некий юридический акт 1 . Данная точка зрения обоснованно критиковалась со ссылкой, прежде всего, на несоответствие такой конструкции закону, который предусматривает, что

комиссионер с момента получения комиссионного товара от комитента или третьих лиц

несет ответственность перед комитентом за его сохранность, а также имеет право удержания комиссионного товара [231] [232] . Указанные положения, по мнению критиков, теряли смысл в случае, если право собственности на данный товар признавалось за

комиссионером. Другие ученые предлагали ввести фикцию и считать, что комиссионер приобретает право собственности на один момент, в который происходит передача вещи третьему лицу либо от третьего лица (теория «одномоментности собственности

комиссионера»), становясь при этом номинальным собственником 1 . Однако подобная

* конструкция по сути мало чем отличается от изложенной выше. Следует также отметить,

что если бы данные положения выступали в качестве общего правила, то договор комиссии очень трудно было бы отграничить от договора купли-продажи. Получалось бы, что комитент фактически продавал вещь комиссионеру с отсрочкой оплаты до момента ее отчуждения третьим лицам (в кредит). А комиссионер в дальнейшем реализовывал бы уже свою собственную вещь по своему усмотрению. Поэтому законодатель в отношении

* комиссии обоснованно сделал исключение из правила [233] [234] , согласно которому лицо, от своего имени отчуждающее имущество (в нашем случае комиссионер), должно в момент отчуждения обладать правом собственности на него и соответственно приобретать право собственности на имущество, получаемое по сделкам с третьими лицами.

Право же комиссионера распоряжаться чужим имуществом от своего имени носит не вещный, а обязательственный характер и возникает в силу закона [235] , точнее, в силу договора комиссии и закона [236] . Этим объясняется и то обстоятельство, что право собственности переносится от комитента, не участвующего в сделке, заключенной

комиссионером, непосредственно к контрагенту комиссионера, минуя последнего. Данный перенос происходит по воле собственника [237] .

Помимо рассмотренных правовых режимов имущества, приобретаемого или отчуждаемого посредством комиссионера, существуют также режим собственности комиссионера и режим собственности третьих лиц. Они противоречат положениям п.1

ст. 996 ГК РФ и, казалось бы, и самой природе договора комиссии. Однако при детальном рассмотрении оказывается, что это не так. Указанные режимы являются исключением из

общего правила, закрепленного в п.1 ст. 996 ГК РФ, и действуют в случае, когда объектом

• договора комиссии выступают вещи, определяемые родовыми признаками 1 .

Правовой режим собственности комиссионера возникает в отношении данного

вида имущества, при поступлении его к комиссионеру от комитента или третьих лиц в связи с договором комиссии 2 . Непосредственно в момент передачи данные вещи индивидуализируются, как правило, по признаку пространственного местонахождения.

Однако наличные денежные средства после передачи теряют свою индивидуальность,

• смешиваясь с деньгами комиссионера 3 . Иные вещи, определяемые родовыми признаками, также могут быть смешаны с аналогичным вещами комиссионера или других комитентов, например, в целях совместного хранения, транспортировки или продажи крупной партией. Вручая подобные вещи комиссионеру для исполнения комиссионного поручения, комитент передает последнему право собственности на них и приобретает обязательственное право требования к комиссионеру соответственно в момент передачи ему наличных денежных средств либо в момент смешения переданных вещей,

определяемых родовыми признаками, с аналогичными вещами комиссионера или иных

Указанные особенности правового режима наличных денежных средств по договору комиссии отмечаются многими исследователями 4 . В отношении же вещей, определяемых родовыми признаками, единая позиция в литературе отсутствует. Ряд авторов указывают, что смешение комиссионером комиссионного товара с собственным

товаром или товаром иных комитентов недопустимо и должно влечь ответственность.

Поскольку в отношении любых вещей, в том числе определяемых родовыми признаками и

наличных денег, всегда возможна индивидуализация, комиссионер обязан сохранять все

1 Подробнее см.: Скороходов С.В. Правовой режим вещей по договору комиссии // ЭЖ-Юрист. 2003. № 10. С. 2.

2 Бегак А, Указ. соч. С. 574.

1 Какой-либо иной вариант в данном случае будет выглядеть нежизненным.

4 См.: Яковлева В.Ф. Договор комиссионной продажи сельскохозяйственной продукции. С. 31; Егоров Л.В. Предмет договора комиссии / В кн. Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. Вып,5,/ Под

*’ ред. В.В. Витрянского. М: Статут, 2002. С. 133.

индивидуализирующие признаки любого имущества, полученного как от комитента, так и

* от третьих лиц по совершенным сделкам 1 . Допущение смешения привело бы, по мнению данных авторов, к злоупотреблениям со стороны комиссионера — спекуляции, ухудшению качества комиссионного товара и т.п. Поэтому каких-либо исключений из общего правила о собственности комитента на комиссионный товар в данном случае делать нельзя.

Гражданское законодательство никогда не содержало ни прямого запрета, ни разрешения на смешение. Между тем последнее не противоречит природе договора

* комиссии, он в этом случае не превращается в договор купли-продажи, сохраняя все

признаки договора об оказании услуг, заключающихся в совершении комиссионером за вознаграждение от своего имени, но за счет комитента той или иной сделки (не обязательно купли-продажи) с переданными вещами. Для торговой практики гораздо удобнее допущение смешения, чем его запрет. Было бы абсурдно с экономической точки зрения и противоречило потребностям торгового оборота всегда требовать от

комиссионера сохранения «индивидуализирующих признаков у вещей, полученных от или для комитента» [238] [239] в случае, если они определены родовыми признаками. Это повлекло бы огромные неудобства и расходы [240] , которые в конечном итоге отразились бы на комитенте. Еще более абсурдным является запрещение комиссионеру смешивать наличные денежные средства, полученные от комитента или третьих лиц, с собственными

Таким образом, следует признать допустимость подобного способа исполнения

комиссионного поручения. Правовая природа возникающих в случае вышеуказанного смешения отношений по поводу принадлежности комиссионного имущества аналогична

природе отношений по договору хранения с обезличением (ст. 890 ГК РФ) 1 . Однако по

* вопросу правового режима имущества, переданного на подобное хранение, и

соответственно правового режима смешанного у комиссионера имущества в теории

имеются расхождения. Одни авторы указывают, что в этом случае возникает право общей собственности лиц, имущество которых смешалось, — поклажедателей [241] [242] . Другие, отрицая возникновение права общей собственности, утверждают, что поклажедатель при смешении сохраняет право собственности, но его объектом является не определенная

• вещь, а доля запаса на товарном складе [243] или такое же количество вещей, совпадающее по своей природе с переданными на хранение, и материально определимое только по своей принадлежности к запасу, находящемуся на товарном складе [244] . И, наконец, третья позиция заключается в том, что в подобной ситуации право собственности поклажедателя прекращается и возникает у хранителя. За поклажедателем признается обязательственное право требования передачи ему по истечения срока хранения имущества [245] . Данные точки зрения проецируются на отношения собственности по договору комиссии. Каждая из них имеет свои достоинства и недостатки, подробное рассмотрение которых не является предметом настоящего исследования. Однако для обоснования собственной позиции следует отметить, что, во-первых, ни одна норма Гражданского кодекса РФ, устанавливающая правовой режим общей собственности, не может применяться к иррегулярному хранению [246] , поскольку отсутствует совместное по соглашению всех субъектов права собственности владение, пользование и распоряжение, никаких расходов по содержанию общего имущества они не несут, они могут и не знать о существовании
друг друга. Во-вторых, поклажедатель не может истребовать путем виндикации

• переданное на иррегулярное хранение имущество, поскольку объектом виндикации и

соответственно права собственности выступает только индивидуально определенная вещь, а не «доля запаса товара». Поэтому при хранении с обезличением право собственности на товар переходит к хранителю, а сам договор иррегулярного хранения очень близок по своей конструкции к договору займа, отличаясь от последнего, в основном, только целью. Соответственно решается и вопрос о праве собственности на

» комиссионный товар, определяемый родовыми признаками. При его смешении с

аналогичным имуществом комиссионера или иных комитентов право собственности на

него переходит к комиссионеру.

Право собственности третьих лиц на комиссионный товар до момента

отчуждения его комиссионером, может возникать в отношении родовых вещей, когда

комитент в комиссии продажи передает эти вещи третьему лицу, например, для их

доставки комиссионеру, и у этого третьего лица данные вещи обезличиваются (смешиваются с аналогичными собственными вещами или вещами иных грузоотправителей). Схожая ситуация имеет место в случае, когда комитент, заключив

договор комиссии продажи, передает комиссионный товар, определяемый родовыми признаками, не комиссионеру, а третьему лицу для хранения с обезличением с условием, что данное лицо будет выдавать комиссионеру по его заявкам данный товар в пределах количества, полученного от комитента 1 . В качестве примера можно привести схему

комиссионной продажи российской нефти на экспорт по магистральным нефтепроводам. Функции комиссионера здесь сводятся к поиску иностранного покупателя нефти, заключению с ним договора купли-продажи, выполнению таможенного оформления экспорта нефти. Исполнение же заключенного комиссионером договора купли-продажи осуществляется самим комитентом — нефтедобывающим предприятием: оно сдает в

1 Подробнее см.: Скороходов С.В. Правовой режим вещей по договору комиссии //ЭЖ-Юрист. 2003. № 10.

систему магистральных нефтепроводов обусловленное договором купли-продажи

• количество нефти, указывая в качестве получателя не комиссионера, а иностранного покупателя. При этом нефть, переданная комитентом транспортной организации для ее транспортировки конечному покупателю, обезличивается в системе магистральных нефтепроводов и соответственно по причинам, изложенным ранее, поступает в собственность транспортной организации. Комитент в силу договора транспортировки приобретает по отношению к транспортной организации обязательственное право

* требования транспортировки и выдачи нефти соответствующего количества и качества в конечном пункте. Комиссионер в отношении данной нефти не обладает какими-либо имущественными правами. В комиссии покупки нефть, предназначенная для

транспортировки комитенту, при сдаче ее продавцом в систему магистральных

нефтепроводов также поступает в собственность транспортной организации, а не комитента. Транспортная организация в силу договора транспортировки нефти обязана выдать по указанию комиссионера или продавца соответствующее количество нефти получателю — комитенту. Последний обладает обязательственным правом

Это интересно:  Образец договора дарения доли квартиры супруге

грузополучателя, может требовать от транспортной организации только выдачи соответствующего количества нефти, и не имеет в отношении данной нефти каких-либо

Таким образом, правило о собственности комитента на комиссионный товар действует в случае, если данный товар индивидуально определен, а исключения из данного правила — право собственности комиссионера или третьих лиц — если объектом

комиссии выступает вещь, определяемая родовыми признаками.

2. В отношении имущественных прав (обязательственных и имущественных прав на результаты интеллектуальной деятельности) некорректно применять категорию права собственности. Здесь следует говорить об обладании данными правами и соответственно

о правообладателе или управомоченном субъекте. Опираясь на отмеченную особенность этих прав, некоторые авторы считают, что последние не могут быть объектом договора

комиссии, поскольку комиссионер для того, чтобы произвести отчуждение данных прав от своего имени должен выступать в отношениях с третьими лицами как правообладатель. Л это возможно только в случае, если комитент уступит права комиссионеру, что противоречит ст. 996 ГК РФ и не соответствует природе договора комиссии, поскольку при этом произойдет изменение в имущественной сфере комитента еще до совершения какой-либо сделки комиссионером [247] . Следует, однако, отметить ошибочность данного мнения. Так, во-первых, поскольку понятие собственности к имущественным правам не применимо, при решении вопроса о возможности отнесения их к объектам договора комиссии нельзя руководствоваться положениями п.1 ст. 996 ГК РФ, регулирующими только вопрос о праве собственности на вещи, выступающие объектом договора комиссии. Во-вторых, в случае поручения комиссионеру от своего имени продать или приобрести имущественное право, вопреки утверждению, изложенному выше,

присутствуют все основные признаки договора комиссии (совершение в интересах и за

счет комитента, но от своего имени гражданско-правовой сделки, результатами которой

пользуется комитент). Кроме этого, имеется правовая возможность выполнить подобное

поручение. В-третьих, ссылка на то, что при этом произойдут изменения в имущественной

сфере комитента до совершения комиссионером сделки, также не может служить

основанием для исключения имущественных прав из числа объектов договора комиссии.

Подобные изменения свойственны договору комиссии (например, при передаче

комитентом наличных денежных средств комиссионеру для совершения сделки) и не „2

влияют на природу отношении .

Таким образом, в силу отсутствия каких-либо препятствий, обязательственные

* имущественные права и имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности могут выступать объектом договора комиссии 1 . Однако определенная специфика комиссионных отношений в этом случае все же имеется. Если в отношении вещей действует предположение, что лицо, обладающее вещью, пока не доказано иное, является его собственником и, соответственно, имеет право ее отчуждать, то с имущественными правами гораздо сложнее. Лицу, желающему уступить какие-либо

* имущественные права, в силу «бестелесности» последних всегда требуется подтвердить перед потенциальным контрагентом, по крайней мере, два обстоятельства — во-первых, существование имущественного права и, во-вторых, обладание данным правом либо наличие полномочий на отчуждение чужого имущественного права. Вышеуказанная

презумпция, существующая при отчуждении вещей, в отношении имущественных прав не

действует. Другой особенностью обязательственных прав и имущественных прав на е результаты интеллектуальной деятельности является то, что они переходят на нового

кредитора в момент совершения сделки об уступке [248] [249] (п.1 ст. 382 ГК РФ). Поэтому если лицо, совершающее сделку по уступке права, не является его обладателем либо не имеет полномочия продать чужое право от имени правообладателя, уступку осуществить нельзя.

А если сделка об уступке, тем не менее, будет совершена, она является ничтожной в силу ст. 168 ГК РФ. Уступить право, которое возникнет у лица в будущем, невозможно [250] .

Изначально при комиссии продажи правообладателем выступает комитент. Для того, чтобы комиссионер мог от своего имени передать третьему лицу имущественные

права, принадлежащие комитенту, он должен предстать перед третьими лицами как

обладатель отчуждаемого права. Следовательно комитент, давая комиссионеру поручение на отчуждение своего имущественного права, действительно по общему правилу должен

уступить его комиссионеру. В данном случае будет недостаточно раскрытия

• комиссионером перед третьим лицом своих полномочий на отчуждение имущественного

права путем представления договора комиссии и заверения, что комитент исполнит

договор уступки и совершит цессию. Во-первых, в силу особенностей обязательственных прав, заключенный комиссионером в подобном случае с третьим лицом договор уступки будет ничтожным по причинам, указанным выше 1 . Во-вторых, вряд ли какой-либо разумный хозяйствующий субъект согласится на подобную схему взаимоотношений, так

• как в случае несовершения комитентом цессии в его пользу он не сможет понудить к

этому ни комиссионера, так как комиссионер не является правообладателем, а приобрести где-либо право, аналогичное предлагаемому, он не сможет, ни комитента, так как с

комитентом его не связывают какие-либо обязательства.

Уступка комитентом обязательственного права комиссионеру в целях исполнения

последним комиссионного поручения может осуществляться путем подписания между

е ними соответствующего соглашения об уступке либо путем совершения комитентом

односторонней сделки об уступке прав комиссионеру [251] [252] . Во взаимоотношениях с третьими лицами комиссионер для подтверждения своего правообладания представит указанное соглашение или документ, свидетельствующий об односторонней уступке права

комитентом. Имущественное право на результаты интеллектуальной деятельности можно

уступить только путем заключения между комитентом и комиссионером авторского,

■ лицензионного договора либо договора об уступке патента (п. 1 ст. 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», п. 6 ст. 10, п. 1 ст. 13 Патентного закона РФ [253] ),

причем последние подлежат регистрации в патентном ведомстве и должны содержать

• указание на то, что имущественные права могут быть переданы третьим лицам (п.

Комиссионер, став правообладателем, не может распорядиться уступленным правом по своему усмотрению или воспользоваться им самостоятельно. Он в силу договора комиссии обязан уступить это право третьему лицу в интересах комитента, передав последнему вырученные деньги. Если комиссионер не выполнит поручение

• комитента в обусловленный договором комиссии срок, либо если договор комиссии будет досрочно прекращен, комиссионер обязан «вернуть» комитенту переданное последним право, совершив обратную уступку. Комитент соответственно приобретает обязательственное право требования этой обратной уступки, основанием возникновения

которого выступает договор комиссии, сделка уступки права комиссионеру и отказ от

исполнения договора комиссии. В случае, если комиссионер самостоятельно осуществит

* уступленное ему комитентом в рамках договора комиссии обязательственное право или распорядится им способом, отличным от способа, указанного комитентом, он в силу ст. 393 ГК РФ обязан будет возместить комитенту убытки, соразмерные стоимости уступленного права 1 .

При комиссии покупки имущественных прав возможны два варианта взаимоотношений. По первому из них комиссионер, которому поручено «приобрести долг

* третьего лица» (право требования к третьему лицу), заключает с правообладателем обыкновенный договор уступки по схеме купли-продажи и становится правообладателем. В соответствии со ст. 999 ГК РФ он обязан передать комитенту все исполненное по сделке цессии, т.е. уступить ему приобретенное обязательственное право требования [254] [255] . Иначе комиссионер будет считаться не исполнившим поручение, а комитент приобретет право

обращения с иском о понуждении комиссионера к исполнению обязательства в натуре — уступке приобретенного для комитента права требования 1 . Основанием такого требования является договор комиссии и сделка уступки (цессии), совершенная комиссионером с третьим лицом. По второму варианту комиссионер заключает с правообладателем договор уступки в пользу комитента (ст. 430 ГК РФ), по которому приобретаемое имущественное право перейдет непосредственно к комитенту, минуя комиссионера. Данную конструкцию следует признать приоритетной, поскольку интересы комитента здесь защищены более надежно, да и комиссионеру нет необходимости совершать какие-либо дополнительные действия но уступке прав в пользу комитента, кроме заключения договора цессии с

Обладание комиссионером имущественным правом, в приобретении или

отчуждении которого заинтересован комитент, не противоречит природе комиссии по

ранее указанным причинам. В отношении режима этих объектов действует правило, противоположное тому, которое установлено п.1 с. 996 ГК РФ в отношении вещей, а именно правило о принадлежности отчуждаемого или приобретаемого по поручению

комитента имущественного права комиссионеру.

3. Вышеуказанные положения о правовом режиме имущественных прав не распространяются на ценные бумаги, которые также могут выступать объектом договора комиссии и согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ удостоверяют имущественные права. Во-первых, сами ценные бумаги (классические) согласно ст. 128 ГК РФ относятся к вещам, поэтому на них распространяет действие п. 1 ст. 996 ГК РФ. Во-вторых, передача прав, удостоверяемых классическими ценными бумагами, осуществляется путем передачи самой ценной бумаги — права собственности на нее, а также совершения в соответствующих случаях иных дополнительных действий — передаточной надписи (индоссамента), внесения записи в реестр, счет депо (ст. 146 ГК РФ, ст. 28, 29

При этом иск будет удовлетворен при условии, что комиссионер по-прежнему остается правообладателем.

Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Без передачи самой ценной бумаги

• удостоверяемые ею права уступлены (переданы) быть не могут. И, в-третьих, в отношении сделок по отчуждению ценных бумаг, как правило, можно выделить стадию заключения и стадию исполнения — передачи ценных бумаг (бумаги на предъявителя), передачи и совершения передаточной надписи (ордерные бумаги), передачи и совершения цессии (именные неэмиссионные бумаги), передачи и внесения записи в реестр или на счет депо (именные эмиссионные бумаги). Поэтому при их отчуждении допустимо

• использовать конструкцию договора комиссии, при которой комиссионер только заключает сделку с третьим лицом, а исполняет ее комитент (исполнение обязательства третьим лицом — ст. 313 ГК РФ). В силу этих же обстоятельств является возможным заключение договора купли-продажи ценной бумаги, которая к моменту заключения

данного договора у комиссионера отсутствует.

При комиссионной продаже ценных бумаг на предъявителя (например, простого

складского свидетельства) комитент, передав эти бумаги комиссионеру, уже не может

истребовать их обратно в порядке виндикации в силу п. 3 ст. 302 ГК РФ. Более того, согласно пункту 1 ст. 146 ГК РФ, права, удостоверенные ценной бумагой на предъявителя, переходят в момент вручения ценной бумаги. Поэтому в качестве собственника и управомоченного лица по предъявительским ценным бумагам, переданным комитентом

комиссионеру в рамках договора комиссии, следует рассматривать не комитента, а

комиссионера. Для передачи прав, удостоверенных ордерными ценными бумагами (векселя, коносамента), простого их вручения приобретателю недостаточно. Согласно п, 3 ст. 146 ГК РФ для этого требуется совершение на них передаточной надписи (индоссамента), посредством которой осуществляется как передача прав, так и самой бумаги (п. 11 Положения о переводном и простом векселе, утвержденное Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07 августа 1937 г № 104/1341*). Таким образом, при комиссионном

• 1 ГАРАНТ-МАКСИМУМ: Справочно-правовая система.

отчуждении ордерных ценных бумаг в соответствии с п. 1 ст. 996 ГК РФ право

• собственности на них сохраняется за комитентом, и именно комитент остается правообладателем по этим бумагам до тех пор, пока не совершит передаточную надпись в отношении покупателя, найденного комиссионером. В данном случае применяется

конструкция комиссии, когда исполнение заключенной комиссионером сделки

осуществляет комитент (ст. 313 ГК РФ). Теоретически возможна и иная конструкция — комитент в целях отчуждения ордерной ценной бумаги совершает индоссамент в пользу

• комиссионера, который становится законным обладателем и управомоченным по данной ценной бумаге лицом. Однако он не вправе самостоятельно воспользоваться полученной бумагой, например, предъявив вексель к платежу, а обязан распорядиться его в соответствии с поручением комитента. Указанное является еще одним исключением из правила, предусмотренного п. 1 ст. 996 ГК РФ. Однако, поскольку данная модель связана с большим риском для комитента, на практике она почти не используется.

і Права, удостоверяемые именными ценными бумагами, передаются в порядке

цессии (п. 2 ст. 146 ГК РФ), которая в случае с неэмиссионными бумагами оформляется соглашением об уступке (отдельном или совершаемом на самой ценной бумаге [256] ), а в случае с эмиссионными — договором купли-продажи ценной бумаги и внесением на

основании передаточного распоряжения соответствующих записей о переходе прав на

лицевой счет в реестре или счет депо (п. 2 ст. 142 ГК РФ). Механизм комиссионного

* отчуждения и правовой режим неэмиссионных именных ценных бумаг аналогичны механизму отчуждения и режиму имущественных прав, с той лишь особенностью, что

здесь возможно применение конструкции исполнения комитентом договора,

заключенного комиссионером с третьим лицом. В отношении же эмиссионных ценных бумаг возможны три варианта комиссионного отчуждения. По первому из них

комиссионер заключает с третьим лицом договор купли-продажи ценных бумаг, а

исполнение, как и в случае с ордерными ценными бумагами, производит комитент — передает ценную бумагу и составляет передаточное распоряжение в пользу приобретателя. В этом случае в соответствии с п. 1 ст. 996 ГК РФ комитент сохраняет за собой как право собственности, так и права, удостоверяемые именной ценной бумагой вплоть до момента исполнения заключенной комиссионером сделки. Согласно второму варианту комитент передает комиссионеру эмиссионные именные ценные бумаги и

составляет передаточное распоряжение в пользу комиссионера, который зарегистрирован в системе ведения реестра или счетов депо как номинальный держатель (п.2 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Правовой режим указанных ценных бумаг здесь несколько иной — комитент сохраняет право собственности на них и права, удостоверяемые ими, однако комиссионер становится законным владельцем (не путать с

владельцем в смысле Федерального закона «О рынке ценных бумаг»), который в силу договора комиссии вправе распоряжаться данными ценными бумагами от своего имени*. Комиссионер в этом случае сможет быстрее выполнить поручение комитента, поскольку, имея в наличии сертификат и выписку из реестра со своего лицевого счета, он перед любым третьим лицом подтвердит свое право отчуждать от своего имени данные ценные бумаги и самостоятельно исполнять совершенные им сделки. По третьему варианту

1 Подобная схема используется при осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг. Брокеры согласно ст, 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаге имеют право совершать сделки с

« ценными бумагами как от имени клиента, так и от свого имени, но за счет клиента. Однако ситуация

осложняется тем, что права на именную эмиссионную ценную бумагу переходят согласно ст. 29 Федерального закона РФ «О рынке ценных бумаг» с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя в реестре на основании передаточного распоряжения. В силу ст. 1 Федерального закона РФ «О рынке ценных бумаг» переход прав на именные эмиссионные ценные бумаги и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца на основе данных соответствующего реестра владельцев ценных бумаг. В системе же ведения реестра именных ценных бумаг, установленной Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» с изменениями и дополнениями, брокеры как владельцы ценных бумаг не регистрируются, для них не открываются лицевые счета. Поэтому в случае, когда потенциальный покупатель именных эмиссионных ценных бумаг потребует от брокера идентификации его как владельца, брокер может ее обеспечить — представить выписку из реестра, подтверждающую его права владения и распоряжения только зарегистрировавшись в реестре в качестве номинального держателя, который в соответствии с п. 2 ст. 8 Федерального закона РФ «О рынке ценных бумаге, не являясь владельцем (собственником), может по поручению клиента совершать сделки с

• ценными бумагами последнего, находящимися на своих лицевых счетах в реестре.

комитент также передает именные эмиссионные ценные бумаги комиссионеру и составляет в его пользу передаточное распоряжение. Однако последний регистрируется в системе ведения реестра не как номинальный держатель, а как владелец (собственник). В этом случае в соответствии со ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» право на данную ценную бумагу и соответственно права, удостоверяемые данной бумагой, переходят к комиссионеру. Это еще одно исключение из правила, установленного п. 1 ст. 996 ГК РФ. Комиссионер как и в аналогичном случае с ордерными ценными бумагами не может воспользоваться правами, удостоверенными переданными ему ценными бумагами, и обязан по поручению комитента продать эти бумаги третьим лицам. Подобная

Это интересно:  Договор дарения автомобиля после смерти дарителя

конструкция также не используется на практике, поскольку связана с повышенным

риском для комитента.

При комиссии покупки предъявительских ценных бумаг применяются такие же правила, как и при комиссии продажи. Получив от третьего лица подобную ценную бумагу, комиссионер, ставший ее собственником и управомоченным по ней лицом, обязан в силу ст. 999 ГК РФ передать ее комитенту. Последний приобретает только обязательственное право требования исполнения данного обязательства в натуре, и силу п. 3 ст. 302 ГК РФ не может ее виндицировать. Таким образом, комитент становится

собственником данной ценной бумаги только в момент ее получения от комиссионера. В случае приобретения ордерных ценных бумаг, так же, как и при их отчуждении возможны два варианта взаимоотношений. Первый из них основан на конструкции исполнения обязательства в пользу третьего лица (ст. 312 ГК РФ) или договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Сама ценная бумага передается третьим лицом комиссионеру либо комитенту, а индоссамент, например, на векселе, по соглашению

между комиссионером и третьим лицом совершается сразу в пользу комитента, минуя

комиссионера. Подобная схема не противоречит специальному законодательству об

ордерных ценных бумагах [257] и является допустимой. В этом случае комитент с момента

* получения комиссионером такой ценной бумаги и совершения такого индоссамента, становится собственником и управомоченным лицом. По второй модели контрагент комиссионера передает ему ценную бумагу и совершает индоссамент в пользу

комиссионера, который становится законным владельцем и управомоченным лицом,

однако воспользоваться ею не может, поскольку в силу ст. 999 ГК РФ обязан передать

ценную бумагу и удостоверяемые ею права комитенту, совершив индоссамент в его

* пользу 2 . Следует подчеркнуть, что в обоих случаях на комиссионера возлагается дополнительная обязанность удостовериться в том, что ордерная ценная бумага не содержит ограничений и может свободно передаваться.

Поскольку для передачи прав, удостоверяемых именными неэмиссионными цепными бумагами, необходима уступка по правилам цессии, в случае их приобретения через комиссионера правовой режим данных бумаг будет аналогичен правовому режиму

имущественных прав, рассмотренному ранее. Комиссионная покупка именных

эмиссионных ценных бумаг, например, акций, так же, как и продажа, возможна либо

путем заключения комиссионером договора купли-продажи с третьим лицом в пользу

комитента, либо договора с исполнением комитенту, либо путем заключения договора

купли-продажи в свою пользу с последующей регистрацией в реестре в качестве номинального держателя или владельца (собственника). Независимо от этого собственником ценных бумаг согласно п.1 ст. 996 ГК РФ будет считаться комитент.

В целях упрощения процедуры купли-продажи именных ценных бумаг через комиссионера целесообразно разрешить на законодательном уровне посредникам (комиссионерам, брокерам) открывать в реестре именных ценных бумаг особые лицевые счета для операций с ценными бумагами клиентов, приходные записи на которые

вносились бы, например, на основании договора комиссии и передаточного распоряжения

* комитента, а сами посредники выступали бы законными владельцами данных бумаг.

4. Для решения вопроса о правовом режиме безналичных денежных средств, отчуждаемых или приобретаемых по договору комиссии, из четырех основных точек зрения на их правовую природу (вещи — аналог наличных денег 1 , документированная информация [258] [259] , обязательственное право владельца счета к банку [260] , учетная запись — фикция

* наличных денег [261] ) будем исходить из последней, согласно которой безналичные денежные средства представляют собой результаты особых математических операций — учетные записи в банковских бухгалтерских регистрах, выполняющие экономическую функцию денег [262] и являющиеся средством платежа (погашения денежного долга). Обладателем безналичных денежных средств является лицо, на счете которого имеется кредитовая учетная запись. Передача данных денежных средств осуществляется посредством

* списания — внесения изменений (записей) на счетах плательщика и получателя.

В целом, правовой режим безналичных денежных средств по договору комиссии схож с правовым режимом вещей, определяемых родовыми признаками, с той лишь особенностью, что при «передаче)) безналичных денежных средств не происходит перемещения каких-либо объектов материального мира, а сама передача осуществляется через банк. При комиссии покупки вопрос об их принадлежности решается в зависимости от того, участвует ли комиссионер в расчетах или нет. В первом случае комитент

перечисляет (передает) безналичные денежные средства комиссионеру для приобретения какого-либо имущества, соответствующая запись заносится на счет комиссионера,

который становится обладателем безналичных денежных средств и может свободно ими

• распоряжаться с условием, что поручение комитента будет выполнено. Комитент же приобретает обязательственное право требования к комиссионеру обратного перечисления (передачи). По второй схеме безналичные денежные средства перечисляются (передаются) комитентом непосредственно контрагенту комиссионера. Соответственно обладателем безналичных денежных средств до момента их зачисления на счет получателя является комитент. В комиссии продажи складывается аналогичная

* ситуация. В случае участия комиссионера в расчетах, он становится обладателем безналичных денежных средств, перечисленных третьим лицом. У комитента с момента зачисления этих денежных средств на счет комиссионера в силу ст. 999 ГК РФ возникает обязательственное право требования перечисления денежных средств на свой счет. Если комиссионер в расчетах не участвует — третье лицо перечисляет (передает) безналичные денежные средства непосредственно комитенту, последний становится обладателем

* безналичных денежных средств, минуя комиссионера.

Какого-либо противоречия пункту 1 ст. 996 ГК РФ в этих случаях нет, поскольку безналичные денежные средства не относятся к вещам, режим которых регулируется данной нормой.

При определении правового режима бездокументарных ценных бумаг по договору комиссии будем считать, что последние представляют собой не вещь и не имущественное право, а способ фиксации прав, удостоверяемых документарными аналогами данных ценных бумаг (ст, 149 ГК РФ) *. Бездокументарные акции и облигации существуют в виде записей в системе ведения реестра или счетов депо, которые позволяют определить их

обладателя. Здесь нет отдельно ценной бумаги — документа и отдельно прав, которые она

1 Так под бездокументарной акцией понимается совокупность прав участия в акционерном обществе (право па участие в прибыли, в управлении, в имуществе при ликвидации), которые зафиксированы только в виде записей в реестре и могут передаваться только единовременно / См.: Белов В.А. Что такое бездокументарные акции (основные положения действующего законодательства о бездокументарных

• ценных бумагах) И Гражданин и право. 2002. № 9. С. 15; Юлдашбаева Л. Правовая природа документарных ценных бумаг//Хозяйство и право. 1997. № 10. С. 42-43.

удостоверяет, — они сливаются друг с другом. Фактически при отчуждении

* бездокументарной акции или облигации путем осуществления соответствующих записей в реестре или системе счетов депо происходит уступка соответствующей совокупности прав. Законодательство же распространяет на данную совокупность прав действие некоторых правил, регулирующих оборот вещей — аналогичных документарных ценных бумаг. Поэтому правовой режим бездокументарных акций и облигаций по договору комиссии аналогичен правовому режиму их классических аналогов. Однако особый

• способ фиксации избавляет от необходимости осуществлять фактическую передачу бумаг — она происходит одновременно с передачей удостоверяемых ими прав посредством внесения записей в реестр или на счета депо.

Подводя итог исследованию правового режима имущества, отчуждаемого и приобретаемого по договору комиссии, необходимо отметить, что определяющее

значение для данного договора имеет совершение комиссионером по поручению и в

# интересах комитента сделок от своего имени и за счет комитента, а не принадлежность комиссионного имущества комитенту или комиссионеру. Данный признак не является конституирующим для договора комиссии. Поэтому неверно считать, что положения п. 1 ст. 996 ГК РФ определяют его правовую природу. Императивное правило о собственности комитента на комиссионное имущество не соответствует современному хозяйственному обороту и необоснованно сужает сферу применения института комиссии. Оно вряд ли способно избавить от возможных злоупотреблений со стороны комиссионера. Поэтому с

учетом особенностей современных объектов договора комиссии целесообразно изменить редакцию данного пункта, установив следующее правило: «Имущество, поступившее к комиссионеру от комитента или приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего, если иное не предусмотрено законом или не

вытекает из характера имущества».

В заключение следует еще раз подчеркнуть, что в связи с развитием и усложнением экономических отношений, введением в торговый оборот новых объектов и расширением сферы применения института комиссии традиционные обязанности сторон договора комиссии приобретают новое звучание, а также появляются новые обязанности. Указанное влечет за собой необходимость внесения изменений в текущее законодательство о договоре комиссии. В частности, требуется уточнить нормы об обязательности указаний комитента, основаниях и условиях отступления от них, о

порядке сдачи имущества на комиссию и возврата его комиссионером, основаниях

ответственности за несохранность комиссионного имущества. Кроме того, целесообразно закрепить в законе рассмотренные дополнительные информационные обязанности

комиссионера и комитента, предусмотреть возникновение преддоговорного

комиссионного обязательства и последствия его неисполнения, более четко урегулировать вопрос освобождения комиссионера от обязательств перед третьими лицами, принятых в

ходе исполнения комиссионного поручения, а также пересмотреть положения,

регулирующие правовой режим имущества, отчуждаемого (получаемого) по договору

Чем опасен договор комиссии? Порядок защиты от рисков

В деловой практике заключение договора комиссии – довольно распространенное явление. Современный и гибкий правовой механизм позволяет передать целый ряд функций специализированному хозяйствующему субъекту, обеспечить стабильный товарооборот, существенно увеличить территориальный охват коммерческой деятельности. Однако даже незначительная ошибка в оформлении соглашения может привести к серьезным проблемам. Налоговые органы пристально следят за взаимоотношениями участников, а при наличии малейших признаков недобросовестности стараются переквалифицировать сделку.

Об этом следует знать!

На эффективность любой коммерческой деятельности влияет профессионализм применения юридических инструментов. От понимания сущности соглашения о комиссии зависит безопасность сотрудничества. Влияет уровень правовой грамотности и на возможность реализации предоставленных законодателем прав.

Регулированию отношений между комитентом и комиссионером посвящена глава 51 второй части Гражданского кодекса России. Сущность сделки сводится к передаче одним участником другому функции по заключению хозяйственных договоров и соглашений. Сторона, принимающая обязанность, действует от собственного имени, но в интересах комитента. Все полученное по таким сделкам подлежит передаче на склад последнего.

Специфичен и механизм расчетов. Комиссионер вправе требовать:

  • возмещения прямых расходов на выполнение обязательства;
  • выплату ряда косвенных издержек;
  • вознаграждение, согласованное при заключении договора.

На практике указанные суммы перечисляются посредством одной банковской операции. Упущение бухгалтера налоговые инспекторы рассматривают в качестве признака недобросовестности. Кроме того, отсутствие четкого разграничения провоцирует споры между участниками отношений.

Характерными чертами комиссии являются платность и двусторонность обязательств. Обе стороны несут обязанности и наделяются правами. Участники извлекают выгоду из сотрудничества, а потому договор относят к коммерческим сделкам. Четкое понимание юридической сущности соглашения открывает широкие возможности его использования. Так, например, комиссия может эффективно применяться хозяйствующими субъектами с различными налоговыми режимами. Здесь действуют особые механизмы перераспределения косвенных сборов, что позволяет в полной мере учитывать фактические затраты.

Чего делать нельзя? Тотальные ошибки предпринимателей

Если бизнесмен решил прибегнуть к рассматриваемой схеме сотрудничества, ему потребуется позаботиться о правовой безопасности. Квалифицированные юристы рекомендуют избегать:

  1. Использования соглашения комиссии с целью прикрытия сомнительных сделок

Подобные механизмы давно изучены налоговыми инспекциями и внесены в руководства по выездным проверкам. Пристальное внимание вызывают схемы с переносом НДС на счет комитента. Предъявить к возмещению организация вправе только тот налог, который был начислен законно. Если комиссионер не применяет общий режим обложения, вознаграждение выплачивается без дополнительной надбавки. В возмещение же косвенный сбор включается только при фактической его уплате.

  1. Упрощение документооборота и порядка расчетов

При работе по договору комиссии многие предприниматели стараются сократить объем операций. Выплаты объединяют в единую сумму, а документооборот ограничивается лишь счетом-фактурой. Такое упрощение неизменно ведет к признанию соглашения комиссии обычной куплей-продажей. Последствия такой оценки печальные – включение всех поступлений в доход комиссионера, доначисление налога, применение штрафных санкций и мн. др.

Избежать подобной ситуации можно путем грамотной постановки системы расчетов. Каждая сумма должна перечисляться отдельным платежным поручением с указанием конкретной цели:

  • вознаграждение комиссионера (с учетом налогового режима);
  • возмещение прямых и косвенных расходов (на основании счетов, платежных документов).

Совершению платежных операций должна предшествовать процедура утверждения отчета. Этот документ составляется комиссионером по итогам каждой совершенной сделки. В нем указываются следующие сведения:

  • наименование комитента;
  • дата, номер и место составления;
  • полный перечень произведенных затрат;
  • указание на итог – успешное заключение сделки;
  • ссылка на предоставление услуги, именуемой делькредере;
  • список документов, подтверждающих фактические расходы.

Комиссионером отчет рассматривается и утверждается в течение 1-5 суток, после чего производится выплата. Спорные издержки выносятся на совместное обсуждение и компенсируются только после достижения обоюдного согласия.

Наличие у участников сделки указанных документов существенно снижает риск переквалификации сделки. Большое значение имеют также деловые письма. В судебной практике часто встречают дела, в которых основными доказательствами правовой сущности отношений стала именно переписка.

ВНИМАНИЕ! Категорически запрещено передавать по договору имущество или права, принадлежащие комиссионеру. В этом случае оспорить переквалификацию будет невозможно. В соответствии с нормами ГК РФ соглашение отнесено к категории посреднических схем. Грубой ошибкой считается также использование в бухгалтерских документах формулировки «продавец».

Что делать, если спор возник?

Условно все конфликты, вытекающие из договора комиссии можно разбить на два больших блока:

Между участниками сделки споры возникают довольно часто. Однако свыше 80% таких дел разрешаются в досудебном порядке. Причинами противоречий становятся:

  • неверное понимание сущности отношений;
  • несвоевременное исполнение обязательств;
  • несоблюдение согласованного порядка взаимодействия и мн. др.

Урегулирование сводится к анализу обстоятельств дела, организации переговоров, привлечению профессиональных медиаторов.

Основной причиной конфликтов, как правило, становится переквалификация сделки. Проверяющие инспекторы отказываются признавать договор комиссией, настаивают на факте извлечения участниками необоснованной налоговой выгоды, говорят об уклонении от исполнения обязательств перед бюджетом.

В этом случае юристы рекомендуют действовать максимально быстро и осторожно. Подтвердить в суде фактическое содержание сделки помогут:

Их разрешается составлять уже после возникновения спора. В этом случае потребуется уделить особое внимание соответствию дат, цифр, наличию первичной документации.

Юридический анализ писем, запросов комиссионера и официальных одобрений позволит доказать необоснованность претензий со стороны инспекции. Задачей правозащитников становится выборка документов, явно свидетельствующих о комиссионной природе отношений.

Если при организации расчетов были допущены нарушения, разрешается оформлять корректировочные документы. В них следует разделить все выплаты, выделить суммы косвенного налога. К счетам комиссионера потребуется приложить первичные бумаги по самой сделке (от непосредственного контрагента).

При наличии сомнений в фактическом исполнении обязательств доказательствами становятся:

  • накладные;
  • акты приемки продукции по количеству и качеству;
  • свидетельские показания работников склада, транспортной компании, непосредственного поставщика.

Кроме того, на обозрение суда могут быть представлены документы, подтверждающие фактическое использование полученных материальных ценностей в производстве комитента.

Таким образом, при возникновении спора защита участников сводится к формированию доказательственной базы. Целью юристов является подтверждение озвученного содержания соглашения и опровержение доводов контролирующего органа. К сожалению, восстановить отсутствующие документы возможно далеко не всегда. Нередки случаи сотрудничества комиссионера с представителями теневых структур. Доказать правоту в такой ситуации очень сложно. Именно поэтому специалисты рекомендуют сосредоточиться на предотвращении конфликтов.

Статья написана по материалам сайтов: studfiles.net, lawbook.online, vbiznese.org.

»

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock
detector